Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2014 г. N 03АП-603/14

г. Красноярск

14 марта 2014 г.

Дело N А33-16076/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "06" марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен "14" марта 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бутиной И.Н., Юдина Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания Астаховой А.И.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Красноярская Теплоэнергетическая Компания": Сосновской С.А., представителя по доверенности от 17.01.2014 N 50,

от открытого акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)": Исаевой Т.С., представителя по доверенности от 29.11.2013 N 253,

от общества с ограниченной ответственностью "ТИТАН моторс": Ненько О.А., представителя по доверенности от 05.11.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - общества с ограниченной ответственностью "Красноярская Теплоэнергетическая Компания"

на решение Арбитражного суда Красноярского края от "24" декабря 2013 года по делу N А33-16076/2013, принятое судьей Слесаренко И.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Красноярская Теплоэнергетическая Компания" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ТИТАН моторс" о взыскании задолженности по подключению дилерского центра "Титан-моторс" в размере 4 303 965 рублей 17 копеек и пени в размере 277 805 рублей 05 копеек.

Определением от 13.09.2013 возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 22.10.2013 к участию в деле привлечено открытое акционерное общество "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от "24" декабря 2013 года отказано в удовлетворении искового заявления.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Красноярская Теплоэнергетическая Компания" обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что ответчиком не исполнены условия договора о подключении к тепловым сетям и не произведена оплата задолженности в соответствии с условиями заключенного договора, при заключении которого, разногласий не заявлялось, и подписанием сторонами акта о присоединении к тепловой сети фактически подтверждено подключение объекта к тепловой сети, в связи, с чем оснований для отказа от оплаты у ответчика нет.

В представленном отзыве ответчик возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.02.2014 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 06.03.2014.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью "Красноярская Теплоэнергетическая Компания" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно копии: акта от 28.05.2012, схемы теплоснабжения, письма от 30.11.2009 N 102-93, письма от 18.11.2009 N 250/2-40-1922, письма от 24.01.2014 N 0200-43/20, задания N 1, письма N 211-21-508.

Представитель открытого акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" и представитель общества с ограниченной ответственностью "ТИТАН моторс" возражали против удовлетворения заявленного ходатайства.

Согласно пункту 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Судом апелляционной инстанции ходатайство рассмотрено и отклонено, поскольку ответчик не обосновал невозможность их представления при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Таким образом, статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ограничивает право представления сторонами новых доказательств в суд апелляционной инстанции, требуя обоснования невозможности их представления в суд первой инстанции.

В силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

В силу части 3 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации также предусмотрена процессуальная обязанность лица, участвующего в деле, по раскрытию доказательств перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания.

При таких обстоятельствах у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания полагать, что вышеуказанные доказательства не представлены ответчиком в суде первой инстанции по уважительным причинам.

В ходе судебного заседания представитель общества с ограниченной ответственностью "ТИТАН моторс" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель открытого акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, опроверг доводы апелляционной жалобы, просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

Согласно письму ООО "КрасТЭК" в адрес генерального директора ООО "ТИТАН моторс" исх. N 1619 от 06.09.2011, для проектирования тепловой сети согласовывает точку присоединения дилерского центра "НИССАН" по ул. Караульной к тепловой сети ООО "КрасТЭК" в районе УТ2 в трубопровод 2Ду500 со строительством ТК при условии:

-заключения договора на присоединение к тепловой сети ООО "КрасТЭК";

-с ООО "СибЕнисейТорг" выполнить совместный проект тепловой сети на общую подключаемую тепловую нагрузку;

-получения технических условий на подключение в энергоснабжающей организации ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)";

-при разработке проекта предусмотреть установку качественных шаровых кранов;

-проект присоединения к тепловой сети согласовать с ООО "КрасТЭК";

-перед началом производства работ вызвать представителя ООО "КрасТЭК" и выполнить поставленные условия на месте;

-при производстве скрытых работ вызвать представителя ООО "КрасТЭК" для подписания актов;

-обеспечить 100% ультразвуковой контроль от точки врезки до первой задвижки;

В письме N 1619 от 06.09.2011 указано, что данное согласование выдано для проектирования. Если по истечении одного года после утверждения инвестиционной программы комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры г. Красноярска на 2011-2015г.г., а так же тарифа на подключение, ООО "ТИТАН моторе" не обращается с заявлением на подключение дилерского центра "НИССАН" по ул. Караульной к тепловым сетям, обязательства ООО "КрасТЭК" по обеспечению подключения к тепловым сетям прекращаются.

01.11.2011 между ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" (исполнитель) и ООО "Техноцентр ФАВОРИТ" (заказчик) заключен договор о подключении к тепловым сетям N 698, по условиям которого исполнитель обязался выполнить действия по подготовке системы теплоснабжения к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым им сетям теплоснабжения, а заказчик, осуществляющий строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства обязался выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению на условиях настоящего договора.

Согласно пункту 1.1. договора N 698 от 01.11.2011 объектом капитального строительства (реконструкции) по договору является "Дилерский центр (продажа, ремонт и обслуживание автомобилей)" (объект), расположенный по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Караульная. Заявленный размер нагрузки ресурса 0,70034 Гкал/час. Кадастровый номер и правовые основания владения и пользования земельным участком, на котором расположены объект 24:50:0300303:50, на основании договора аренды земельного участка от 25.10.2011 N 1763. Подключение объекта к тепловой сети исполнителя осуществляется в точке присоединения, определенной Техническими условиями подключения к тепловой сети.

Дополнительным соглашением N 1 от 21.09.2012 в преамбулу договора N 698 от 01.11.2011 внесены изменения, заказчиком по договору указано открытое акционерное общество "ТИТАН моторс".

ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" (исх. N 211-21-2-1105 от 06.08.2012) к договору N698 от 01.11.2011 выданы технические условия подключения к тепловым сетям, согласно которым:

Источник теплоснабжения: Красноярская ТЭЦ-3.

Заявитель: ООО "ТИТАН моторс".

3. Подключаемый объект: Дилерский центр (продажа, ремонт и обслуживание автомобилей) по ул. Караульная.

4. Суммарная подключаемая нагрузка: 0,70034 Гкал/ч.

5. Распределение тепловой нагрузки и расхода теплоносителя: отопление - 0,181 Гкал/ч, вентиляция - 0,513 Гкал/ч, ГВС - 0,00634 Гкал/ч. Всего - 0,70034 Гкал/ч.

6. Параметры теплоносителя:-температурный график: 150-70 °С;

-напоры сетевой воды: расчетные параметры - Рп=6.9кгс/см2, Ро=2,4кгс/см2.

Точка подключения: в тепловые сети 2Ду500 в районе УТ2 со строительством тепловой камеры. Условия и точку подключения согласовать с владельцем тепловых сетей.

Подключение производится в тепловую сеть: ООО "КрасТЭК".

Схема подключения горячего водоснабжения: закрытая, в летний период предусмотреть возможность подключения по открытой, тупиковой схеме при возникновении аварийных ситуаций и плановых отключений на тепловых сетях для производства ремонтных работ.

Схема подключения системы теплоснабжения: зависимая с установкой насосов на смешение.

Технические мероприятия для подключения (требования к трубопроводам, запорной арматуре, тепловой изоляции, оборудованию тепловых пунктов и др.): предусмотреть установку приборов учета, контроля и автоматического регулирования расхода тепловой энергии. При проектировании тепловых сетей предусмотреть применение стальной шаровой запорной арматуры, в тепловых камерах - люки чугунные на шарнирах с запорным устройством. Проект теплоснабжения согласовать с филиалом "Красноярская Теплосеть" в и управлением реализации тепловой энергии.

Срок действия технических условий - до 01.08.2014 (не менее 2-х лет).

ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" в судебном заседании пояснило, что в настоящее время договор N 698 от 01.11.2011 находится в стадии подписания акта о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта капитального строительства к подключению к сетям, Акт осмотра приборов учета, акт приемки оказанных услуг не подписаны. Акт о присоединении объекта заказчика к тепловым сетям подписывается между ООО ТИТАН моторс" и ООО "КрасТЭК".

Как следует из материалов дела, 24.10.2012 ООО "ТИТАН моторс" обратилось к ООО "КрасТЭК" с заявлением о согласовании проекта, шифр 30/08-2010-ТС строящейся тепловой сети к дилерскому центру Ниссан, расположенному по адресу: г. Красноярск, ул. Караульная, согласно техническим условиям ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" N 211 -21-21105 от 06.08.2012, и письма ООО "КрасТЭК" N 1619 о точке присоединения.

Согласно письму ООО "КрасТЭК" исх. N 2281 от 23.11.2012 проект шифр 30/08-2010-ТС строящейся тепловой сети к дилерскому центру "Ниссан" будет согласован после заключения договора на подключение к тепловым сетям ООО "КрасТЭК" согласно п. 16 постановления Правительства РФ от 13.02.2006 N 83.

Приказом РЭК Красноярского края N 315-п от 25.10.2011 установлена плата за подключение к системе теплоснабжения для ООО "КрасТЭК".

ООО "ТИТАН моторс" с целью подключения объекта капитального строительства к тепловой сети и заключения договора о подключении к тепловым сетям обратилось в ООО "КрасТЭК" с заявлением (исх. N 133/10 от 04.12.2012) о заключении договора о подключении к тепловой сети объекта капитального строительства (увеличении разрешенной к использованию тепловой нагрузки) и выдаче технических условий на присоединение к тепловой сети объекта, принадлежащего истцу на основании Распоряжения N 1114-ж от 04.09.2008. Объект Дилерский центр (продажа, ремонт и обслуживание автомобилей), расположен по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Караульная, 24:50:0300303:50. Подключаемая тепловая нагрузка объекта - новая, общая тепловая нагрузка - 0,70034 Гкал/час, в том числе: отопление - 0,181 Гкал/час; вентиляция - 0,513 Гкал/час; горячее водоснабжение - 0,00634 Гкал/час. В заявлении указано, что у ООО "ТИТАН моторс" имеются технические условия ТГК-13 за N 211 -21-2-1105 от 06.08.2012, нормативный срок строительства объекта - 12 месяцев, дата подключения объекта капитального строительства - 4 кв. 2012 года.

12.12.2012 между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор на подключение к сетям теплоснабжения N 346 от 12.12.2012 (далее по тексту - договор N 346 от 12.12.2012), предметом которого являются имущественные и иные отношения, возникающие между сторонами при подключении к тепловой сети исполнителя (далее -сеть) строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного объекта капитального строительства заказчика - дилерского центра ООО "ТИТАН моторс" (далее -объект), расположенного на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0300303:50 по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, Центральный район, ул. Караульная, находящегося во временном владении заказчика на основании договора аренды земельного участка от 25.10.11 N 1763 и дополнения от 25.09.2012 N 277, с суммарной тепловой нагрузкой 0,70034 Гкал/час.

Согласно абзацу второму пункта 1.1. договора N 346 от 12.12.2012 подключение объекта капитального строительства к тепловой сети исполнителя осуществляется в точке присоединения, определенной Техническими условиями подключения к тепловой сети (приложение N 1) N 2377 в срок до 10.12.2014.

Письмом за исх. N 2377 от 10.12.2012 общество с ограниченной ответственностью "КрасТЭК" выдало ответчику технические условия на присоединение к тепловым сетям ООО "КрасТЭК", в которых указано, что согласовывается точка присоединения дилерского центра "НИССАН" по ул. Караульной с суммарной тепловой нагрузкой 0,70034 Гкал/час, в том числе отопление - 0,181 Гкал/час, вентиляция - 0,513 Гкал/час, ГВС - 0,00634 Гкал/час, к тепловой сети ООО "КрасТЭК" в районе УТ2 в трубопровод 2Ду500 со строительством ТК при условии:

-получения технических условий на подключение в энергоснабжающей организации ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)";

-при разработке проекта предусмотреть установку шаровых кранов;

-проект присоединения к тепловой сети согласовать с ООО "КрасТЭК";

-перед началом производства работ вызвать представителя ООО "КрасТЭК" и выполнить поставленные условия на месте;

-при производстве скрытых работ вызвать представителя ООО "КрасТЭК" для подписания актов;

-обеспечить 100% ультразвуковой контроль от точки врезки до первой задвижки. Срок действия технических условий - до 10.12.2014.

Согласно абзацу третьему пункта 1.1. договора N 346 от 12.12.2012 подключение объекта капитального строительства к сетям исполнителя производится после получения оплаты в порядке, предусмотренном пунктом 3.3. договора, и после согласования технических условий в энергоснабжающей организации ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)".

В соответствии с пунктом 1.3. договора N 346 от 12.12.2012 договором подтверждается согласие исполнителя выполнить действия по подготовке объектов, используемых в сфере теплоснабжения, к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к тепловым сетям.

В силу пункта 2.1.10. договора N 346 от 12.12.2012 заказчик обязался не позднее 2-х рабочих дней с момента получения от исполнителя, подписать и вернуть исполнителю:

-акт о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта капитального строительства к подключению к сетям;

-акт осмотра приборов учета;

-акт о присоединении объекта заказчика к тепловым сетям;

-акт приемки оказанных услуг.

В случае не подписания в указанный срок акта или в случае непредставления в этот срок мотивированного отказа в его подписании, акт считается подписанным со стороны заказчика (пункт 2.1.10 договора N 346 от 12.12.2012).

Согласно пункту 2.3.2. договора N 346 от 12.12.2012 исполнитель обязался проверить выполнение заказчиком условий подключения и установить пломбы на приборах (узлах) учета ресурсов, кранах и задвижках на их обводах в течение 7 рабочих дней с момента получения от заказчика уведомления о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к приему ресурсов. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта капитального строительства к подключению к сетям исполнителя.

Исполнитель обязался подготовить для заказчика следующие акты:

-акт о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта капитального строительства к подключению к сетям;

-акт осмотра приборов учета;

-акт о присоединении объекта заказчика к тепловым сетям;

-акт приемки оказанных услуг.

В соответствии с пунктом 3.1. договора N 346 от 12.12.2012 размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства и тарифа на подключение, в соответствии с п. 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением правительства N 360 от 09.06.2007.

Согласно пункту 3.2. договора N 346 от 12.12.2012 общая стоимость подключения к тепловой сети составляет 4 736 658 руб. 96 коп. с учетом НДС 18 %.

Пунктом 3.3. договора N 346 от 12.12.2012 установлено, что заказчик вносит плату за подключение на основании счета на оплату в соответствии с подпунктом д) пункта 12 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства N 360 от 09.06.2007 на следующих условиях:

-15 % платы за подключение вносятся в течение 15 дней с даты заключения договора о подключении;

-35 % платы за подключение вносятся в течение 180 дней с даты заключения договора о подключении, но не позднее даты фактического подключения;

-оставшаяся доля платы за подключение вносится в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта о присоединении, фиксирующего техническую готовность к подаче ресурсов на объекты заказчика, но не позднее выполнения условий подачи ресурсов.

Согласно пункту 3.7. договора N 346 от 12.12.2012 в течение 5 дней с момента подписания сторонами акта о присоединении к тепловой сети исполнитель оформляет и направляет заказчику акт приемки оказанных услуг и счет-фактуру, оформленный в соответствии с требованиями действующего законодательства. Заказчик в течение трех рабочих дней с момента получения документов обязан подписать оба экземпляра акта и передать один экземпляр исполнителю.

Пунктом 4.1. договора N 346 от 12.12.2012 определено, что при нарушении сроков оплаты, установленных договором, исполнитель вправе взыскать с заказчика пени в размере 0,05 % от стоимости договора за каждый день просрочки.

Согласно пункту 4.3. договора N 346 от 12.12.2012 при нарушении заказчиком сроков оплаты, установленных договором, срок подключения объекта заказчика, установленный в пункте 1.1. договора, автоматически продлевается на суммарное количество дней просрочки платежей.

В силу пункта 6.1. договора N 346 от 12.12.2012 договор вступает в силу с момента подписания его обеими сторонами и действует до полного выполнения сторонами своих обязательств, но не более срока действия выданных заказчику ТУ, при условии согласования ТУ в энергоснабжающей организации ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)".

В связи с обращением ООО ФСК "ТИТАН моторс" для подключения к тепловым сетям ООО "КрасТЭК" дилерского центра "НИССАН" по адресу: г. Красноярск, ул. Караульная с максимальной нагрузкой 0,70034 Гкал/час, в том числе: отопление - 0,181 Гкал/час, ГВС -0,00634 Гкал/час, вентиляция - 0,513 Гкал/час, ООО "КрасТЭК" письмом от 13.12.2012 за исх. N 2395 обратилось к ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" с просьбой согласовать технические условий N 2377 от 10.12.2012 на подключение к тепловым сетям ООО "КрасТЭК" и направить в их адрес проект договора о подключении с условиями подключения.

Согласно письму от 24.01.2013 за исх. N 211-21-2-24 ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" на запрос ООО "КрасТЭК" ответило следующее:

-ввиду отсутствия тепловых сетей, находящихся в балансовой и эксплуатационной ответственности у ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" в жилом районе "Покровский, но на основании письменного согласования точки подключения ООО "КрасТЭК", как теплотранспортной организации, эксплуатирующей в данном районе тепловые сети, ОАО "Енисейской ТГК (ТГК-13)" был заключен 01.11.2011 договор о подключении, и выданы технические условия подключения к тепловым сетям вышеуказанного объекта капитального строительства, с ООО "Техноцентр ФАВОРИТ", который на момент заключения договора являлся правообладателем земельного участка по ул. Караульная в целях строительства дилерского центра;

-21.09.2012 была выполнена замена стороны по договору о подключении с ООО "Техноцентр ФАВОРИТ" на ООО "ТИТАН моторс" на основании представленных документов о передачи прав и обязанностей по договору аренды этого земельного участка, а в соответствии с п. 18 "Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения", утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 N 83, новый правообладатель земельного участка вправе воспользоваться уже выданными техническими условиями (в данном случае - согласованием) на этот-же земельный участок.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права 24ЕЛ 087661 сооружение, назначение: иное (нежилое), протяжённостью 131 м., расположенное по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, от т. 1 до нежилого здания по ул. Караульная, д. 37, является собственностью общества с ограниченной ответственностью "ТИТАН моторс".

Согласно акту о присоединении к тепловой сети N 10 от 04.04.2013 ООО "КрасТЭК" в лице главного инженера Столярова Владимира Алексеевича, начальника тепловой инспекции Геращенко Андрея Владимировича с одной стороны и ООО "ТИТАН моторс" в лице генерального директора Николаева Евгения Борисовича, с другой стороны, в соответствии с договором о подключении к тепловым сетям N 346 от 12.12.2012 выполнены работы по подключению к тепловой сети объекта: дилерский центр ООО "Нисан", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Караульная с новой общей тепловой нагрузкой 0,70034 Гкал/час. Географическое местонахождение и обозначение точки подключения объекта на технологической схеме тепловых сетей ООО "КрасТЭК": г. Красноярск, Центральный район, в трубопровод 2Ду500.

Как следует из письма ОАО "Красноярская теплотранспортная компания" (являющейся правопреемником открытого акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)") N 703.2014 от 28.10.2013 в адрес генерального директора ООО "КрасТЭК", в результате обследования специалистами вновь вводимых тепловых сетей ООО "ТИТАН моторс" подключенных в тепловую камеру Т'К 2408 находящуюся на балансе, были обнаружены не соответствия с проектной документацией и выданными техническими условиями, а именно:

-на участке от УТ2 до ТК 2408 увеличен диаметр с Ду100 до Ду250, рекомендовано ООО "ТИТАН моторс" внести соответствующие изменения в проект с согласованием изменений;

-нарушено допустимое расстояние при параллельной прокладке канала ООО "ТИТАН моторе" с каналом теплотрассы Ду500, находящемся на вашем балансе. Канал теплотрассы ООО "ТИТАН моторе" пролегает над вашим каналом с перехлестом около 150 200 мм, что затруднит последующий ремонт и эксплуатацию. Необходимо произнести строительство согласно проекту;

-данная теплотрасса в тепловой камере ТК2408 врезана трубами Ду100 всуществующую технологическую перемычку. Необходимо произвести врезку в ТК 2408 согласно проекту.

Согласно акту N 201-24/0255 от 26.09.2013 инспектором тепловой инспекции Сержантовым А.А. и мастером по ремонту сетей РТС-3 Рыбак С.А. проведено обследование наружных тепловых сетей от ТК 2408 до камеры УТ1 в направлении здания дилерского центра "NISSAN" по адресу: ул. Караульная, 37. При обследовании установлено: -диаметры тепловых сетей от камеры ТК 2408 до камеры УТ1 2Ду250 мм. трубопроводы в камере ТК 2408 от ствола до стены выполнены 2Ду100 мм., врезка трубопроводов выполнена в существующую перемычку;

-теплотрасса в направлении здания дилерского центра "N ISSAN " проложена параллельно существующей теплотрассе 2Ду500 мм. с нарушением норм и правил, отсутствует необходимое расстояние между метками теплотрассы для дальнейшего ремонта и эксплуатации.

В материалы дела ответчиком также представлен акт от 22.10.2013 N 201-8/0812, подтверждающей несоответствие произведенной врезки требованиям проектной документации.

Как следует из искового заявления, со стороны истца все обязательства по договору N 346 от 12.12.2012 были выполнены полностью и 04.04.2013 было произведено фактическое подключение и подписан акт N 10 о присоединении к тепловой сети от 04.04.2013.

На оплату оказанных услуг истцом ответчику выставлена счет-фактура N 2351 от 04.04.2013 на сумму 4 736 658,96 руб.

Ответчиком произведена частичная оплата по договору N 346 от 12.12.2012 в 710 498,84 руб. по платежному поручению N 695 от 20.12.2012.

Согласно расчету истца, задолженность ответчика по договору N 346 от 12.12.2012 составляет 4 026 160,12 руб.

Истцом в материалы дела представлены инвестиционные программы ООО "КрасТЭК" на 2011 -2012 гг., на 2013-2016 гг. по развитию левобережных объектов в г. Красноярска, используемых в сфере теплоснабжения. В пункте 14.1. инвестиционной программы ООО "КрасТЭК" на 2011 -2012 гг. указаны мероприятия по строительству и монтажу 2 очереди ПНС 1.4. ул. Промысловая, 45. В пункте 9.1. инвестиционной программы ООО "КрасТЭК" на 2013-2016 гг. указаны мероприятия по строительству и монтажу 2 очереди ПНС 1.4. ул. Промысловая, 45. Истцом также представлен журнал проводок 08.4,60 "Объекты внеобор. активов: Модернизация ПНС 1.4 ул. Промысловая, 45 (неотделимые улучшения) за 2012 год.

Ответчиком представлены в материалы дела акт о приемке выполненных работ за март 2013 года, подписанный между ответчиком и ООО "СИБРегионСтрой", проектная документация на строительство сетей, согласованная ответчиком с истцом и третьим лицом.

На основании пункта 4.1. договора N 346 от 12.12.2012 за нарушение сроков оплаты, установленных договором, истец начислил ответчику пени в размере 0,05 % от стоимости договора за каждый день просрочки в сумме 277 805,05 руб. за период просрочки оплаты с 20.04.2013 по 04.09.2013.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по договору N 346 от 12.12.2012 истец обратился к ответчику с претензией (письмо исх. N 1151 от 11.06.2013) об оплате 4 026 160,12 руб. задолженности и 104 680,16 руб. пени в течение 7 дней с момента получения претензии, путем перечисления денежных средств на расчетный счет истца.

Факт получения претензии (письмо исх. N 1151 от 11.06.2013) подтверждается отметкой ответчика с указанием входящего номера документа 187/06, даты 13.06.2013, фамилии и инициалов лица, получившего претензию.

Указанная претензия оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате оказанных истцом услуг по подключению, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Договор на подключение к сетям теплоснабжения N 346 от 12.12.2012, заключенный между истцом и ответчиком, а также договор о подключении к тепловым сетям N 698 от 01.11.2011, заключенный между ответчиком и третьим лицом (ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)"), по своей правовой природе являются договорами возмездного оказания услуг, отношения по которым регламентированы главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Предметом иска ООО "КрасТЭК" являются требования к ООО "ТИТАН моторс" о взыскании задолженности по подключению дилерского центра "Титан-моторс" в размере 4 026 160 руб. 12 коп. и пени в размере 277 805 руб. 05 коп., основанные на договоре на подключение к сетям теплоснабжения N 346 от 12.12.2012.

Пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно части 1 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, в том числе застройщиков, к системе теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании договора на подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения (далее также - договор на подключение (технологическое присоединение), который является публичным для теплоснабжающей организации, теплосетевой организации. Правила выбора теплоснабжающей организации или теплосетевой организации, к которой следует обращаться заинтересованным в подключении (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения лицам и которая не вправе отказать им в услуге по такому подключению (технологическому присоединению) и в заключении соответствующего договора, устанавливаются правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Согласно части 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации" порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение (технологическое присоединение), а также порядок подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Правительство Российской Федерации приняло постановление от 13.02.2006 N 83 "Об утверждении Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения" и Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, (далее - Правила N 83), постановление от 09.06.2007 N 360 "Об утверждении Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры" (далее -Правила N 360) и Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 307, которым утверждены Правила подключения к системам теплоснабжения (далее - Правила N 307).

Истец указывает, что с его стороны все обязательства по договору N 346 от 12.12.2012 были выполнены полностью и 04.04.2013 было произведено фактическое подключение и подписан акт N 10 о присоединении к тепловой сети от 04.04.2013 (акт N 10 от 04.04.2013 -в материалах дела). На оплату оказанных услуг истцом ответчику выставлена счет-фактура N 2351 от 04.04.2013 на сумму 4 736 658,96 руб. Ответчиком произведена частичная оплата по договору N 346 от 12.12.2012 в 710 498,84 руб. по платежному поручению N 695 от 20.12.2012.

Согласно расчету истца, задолженность ответчика по договору N 346 от 12.12.2012 составляет 4 026 160,12 руб. На основании пункта 4.1. договора N 346 от 12.12.2012 за нарушение сроков оплаты, установленных договором, истец начислил ответчику пени в размере 0,05 % от стоимости договора за каждый день просрочки в сумме 277 805,05 руб. за период просрочки оплаты с 20.04.2013 по 04.09.2013.

Вместе с тем, материалами дела устанавливается факт ненадлежащего исполнения договора N 346 истцом (отсутствие факта подключения),что подтверждается письмом ОАО "Красноярская теплотранспортная компания" (далее - ОАО "КТТК") от 28.10.2013 N703.2014 в адрес ООО "КрасТЭК" и представленными в материалы дела актами ОАО "КТТК" N 201-24/0255 от 26.09.2013 и N 201-8/0182 от 22.10.2013.

В ходе рассмотрения дела судом установлено, что ранее, 01.11.2011 между ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" и ответчиком заключен договор о подключении к тепловым сетям N 698, по которому 06.08.2012 ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" (теплоснабжающей организацией) выданы технические условия подключения к тепловым сетям.

В связи с отсутствием в районе подключения тепловых сетей, находящиеся в балансовой и эксплуатационной ответственности ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)", точку подключения необходимо было согласовать с ООО "КрасТЭК", что и было сделано перед заключением договора с ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)". Своим письмом от 06.09.11 N 1619 ООО "КрасТЭК" согласовало точку присоединения.

Во исполнение условий договора N 698 ответчик оплатил на расчетный счет ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" сумму в размере 4 111 955,27 руб. и, в соответствие с техническими условиями, построил за свой счет тепловую сеть для присоединения к сети ООО "КрасТЭК". В материалы дела ответчиком представлены акт о приемке выполненных работ за март 2013 года, подписанный между ответчиком и ООО "СибРегионстрой", проектная документация ООО "СибСтройПроект" на строительство наружных тепловых сетей, согласованная ответчиком с истцом и третьим лицом.

Между тем, обратившись в ООО "КрасТЭК" с целью согласования проекта строящейся сети, истец в письме N 2281 от 23.11.2012 сообщил ответчику, что проект строящейся тепловой сети к дилерскому центру "Ниссан" будет согласован после заключения договора на подключение к тепловым сетям ООО "КрасТЭК".

Ответчик указывает, что в связи с угрозой срыва сроков ввода объекта в эксплуатацию ответчик был вынужден 12.12.2012 г. подписать такой договор с ООО "КрасТЭК", подразумевающий необходимость оплаты 4 736 658 руб. Первый платеж на сумму 710 498, 84 руб. был перечислен 20.12.2012 г. платежным поручением N 695.

Таким образом, ООО "ТИТАН моторс" вынуждено было самостоятельно строить тепловую сеть для присоединения к тепловой сети энергоснабжающих организаций и при этом дважды оплачивать плату за подключение к теплоснабжению, что является нарушением действующего законодательства.

Согласно П. 15 Правил N 83 подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора. Порядок заключения и исполнения указанного договора, существенные условия такого договора, права и обязанности сторон определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 5 пункта 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения N 83, если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.

Если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утвержденные инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания платы за подключение, а вместо информации о плате за подключение выдаются технические условия в соответствии с пунктом настоящих Правил.

Аналогичные положения содержатся в подпунктах 2 и 3 пункта 14 Правил N 360.

В соответствии с подпунктом 2 п. 14 Постановления Правительства РФ от 09.06.2007 N 360 "Об утверждении Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры" при отсутствии утвержденной инвестиционной программы обязательства по сооружению необходимых для подключения объектов могут быть исполнены заказчиком самостоятельно, а плата за подключение в этом случае не взимается.

В соответствии с п. 4 Правил подключения к системам теплоснабжения (утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 307), теплоснабжающие или теплосетевые организации, являющиеся исполнителями по договору о подключении, определяются в соответствии с разделом II настоящих Правил. Договор о подключении является публичным для теплоснабжающих и теплосетевых организаций.

В соответствии с пунктом 9 Правил N 307 в случае если для подключения объекта к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с Правилами определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 13 февраля 2006 года N 83, заявителем или органом местного самоуправления были получены технические условия подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения в сфере теплоснабжения и срок, на который были выданы технические условия, не истек, исполнителем по договору о подключении является организация, выдавшая такие технические условия, правопреемники указанной организации или организация, владеющая на праве собственности или ином законном основании тепловыми сетями или источниками тепловой энергии, на подключение к которым были выданы технические условия.

Согласно абз.3 п. 4 Правил N 307,если подключение объекта к системе теплоснабжения в соответствии со схемой теплоснабжения возможно через тепловые сети или источники тепловой энергии, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании лицам, не оказывающим услуги по передаче тепловой энергии и (или) не осуществляющим продажу тепловой энергии, то заключение договора о подключении осуществляется теплоснабжающей или теплосетевой организацией (исполнителем) после получения согласия указанных лиц на подключение объекта через принадлежащие им тепловые сети или источники тепловой энергии.

Такое согласие было перед заключением договора с ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" получено от ООО "КрасТЭК" в письме N 1619 от 06.09.2011.

Согласно пункту 6 Правил N 307 в случае если для подключения требуется создание и (или) модернизация (реконструкция) технологически связанных (смежных) тепловых сетей или источников тепловой энергии в целях изменения их тепловой мощности для обеспечения требуемой заявителем тепловой нагрузки, исполнитель обеспечивает осуществление таких мероприятий иными лицами, владеющими на праве собственности или ином законном основании такими тепловыми сетями или источниками тепловой энергии, путем заключения с ними договоров о подключении, по которым выступает заявителем.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)", заключив договор о подключении N 698 от 01.11.2011 с ООО "ТИТАН моторс", для исполнения своих обязательств по нему в свою очередь должно было заключить соответствующий договор с ООО "КрасТЭК". При этом ООО "ТИТАН моторс" вправе было рассчитывать на наличие таких договорных отношений и отсутствие препятствий к фактическому подключению.

Как следует из договора о подключении N 346 от 12.12.2012, предусмотренные пунктом 26 Правил N 307 от 16.04.2012 существенные условия для договора о подключении, а именно: перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению объекта к системе теплоснабжения и обязательства сторон по их выполнению в договоре отсутствуют.

Доводы ООО "КрасТЭК" о наличии утвержденной инвестиционной программы на 2011-2012 гг. и на 2013-2016 гг. с указанием планов мероприятий по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения (в пунктах 9.1 и 14.1 программ указано строительство и монтаж 2 очереди ПНС 1.4 ул. Промысловая, 45), еще не свидетельствует о том, что указанные мероприятия необходимы для подключения именно объекта ответчика к сетям теплоснабжения.

Оценивая обстоятельства спора и представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции правильно пришел к выводу, о том, что мероприятия, проведение которых было необходимо для подключения ответчика к тепловой сети, ограничиваются действиями по строительству тепловой сети, которые осуществлялись ответчиком за свой счет (акт о приемке выполненных работ от 25.03.2013 подписанный между ответчиком и ООО "Сибрегионстрой").

Доказательств того, что какие-либо иные мероприятия по созданию либо реконструкции сетей необходимы для подключения в материалы дела не представлены и не были указаны ни в договоре N 346 от 12.12.2012, в котором они должны быть указаны в качестве существенных условий (согласно пункту 26 Правил подключения к системам теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 307), ни в технических условиях, выданных истцом.

Таким образом, представленные ответчиком в материалы дела инвестиционные программы на 2011-2012 г. и на 2013-2016 г. содержащие указание на планируемое строительство и монтаж 2-й очереди ПНС 1.4 по ул. Промысловая, 45 не могут быть положены в обоснование взимания платы, поскольку не свидетельствуют об относимости таких мероприятий к подключению сети ответчика.

По смыслу действующих нормативных актов, плата за подключение взимается только при необходимости создания (реконструкции) для этого исполнителем инженерных сетей.

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 1 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 N 83) если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.

Если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утвержденные инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания плиты за подключение, а вместо информации о плате за подключение выдаются технические условия.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания платы за подключение.

Иные доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, в связи, с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого судебного акта.

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "24" декабря 2013 года по делу N А33-16076/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

И.Н. Бутина Д.В. Юдин