Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2014 г. N 10АП-1698/14

г. Москва

14 марта 2014 г.

Дело N А41-33687/13

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2014 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Миришова Э.С., судей: Быкова В.П., Мальцева С.В.

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ТСЖ "Фадеева 9" на решение Арбитражного суда Московской области от 31 декабря 2013 года по делу N А41-33687/13 по иску ТСЖ "Фадеева 9" к ООО "Тепловые сети Балашихи" об обязании заключить договор

при участии в судебном заседании:

от истца - ТСЖ "Фадеева 9": Олейник А.Г. представитель по доверенности от 28.01.2014 г., паспорт;

от ответчика - ООО "Тепловые сети Балашихи": Носова М.С. представитель по доверенности N 49ю от 14.01.2014 г., паспорт;

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен в Арбитражный суд Московской области об обязании ответчика заключить договор теплоснабжения и горячего водоснабжения в редакции ТСЖ "Фадеева 9"; обязании ООО "Тепловые сети Балашихи" подписать акт эксплуатационной ответственности в редакции ТСЖ "Фадеева 9"; обязании ООО "Тепловые сети Балашихи" подписать акт разграничения балансовой принадлежности в редакции ТСЖ "Фадеева 9".

В качестве правового основания иска истец ссылается на положения статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В порядке части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил исковые требования, просил суд первой инстанции обязать ответчика заключить договор водоснабжения и водоотведения в редакции истца.

Решением Арбитражного суда Московской области от 31 декабря 2013 года по делу N А41-33687/13 в иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ "Фадеева 9" подала апелляционную жалобу, в которой просила отменить решение суда первой инстанции в полном объеме и принять по делу новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (www.10aas.arbitr.ru) и на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (www.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, представил письменную позицию по доводам апелляционной жалобы.

Представитель ответчика возражала относительно доводов апелляционной жалобы, просила решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, представила письменные пояснения.

По доводам апелляционной жалобы заявителя следует, что Пункта 6.2. договора в редакции ТСЖ, согласно которому Исполнитель обязан оплачивать потребленный ресурс до 15-го числа месяца, следующего за расчетным. (Правила 124 пункт 25). Пункта 6.5. договора в редакции ТСЖ, согласно которому теплоснабжающая организация представляет Исполнителю в письменной форме сведения о задолженности Исполнителя и потребителей. (Правила 124 пункт 27 подпункт а)). Согласно п.9.7. указанных Правил Минэнерго время выхода из строя узла учета фиксируется соответствующей записью в журнале с немедленным уведомлением об этом энергоснабжающей организации и оформлением Протокола. Согласно п.9.5. рекомендуемая форма журнала представлена в Приложении 7. из которой видно, что заполнение журнала производится ответственным за учет лицом потребителя (ТСЖ). Следовательно, протокол указанный в п. 9.7. также подписывается ответственным лицом потребителя. С другой стороны подпункт з) пункта 18 Правил 124 устанавливает, что в договоре ресурсоснабжения предусматривается порядок взаимодействия сторон при выявлении неисправности

коллективного прибора учета. Таким образом Правилами 124 установлено не одностороннее составление Протокола потребителем, а двухстороннее взаимодействие ТСЖ и ТСБ по составлению документа о выходе из строя прибора учета, который в соответствии с существующей практикой составляется на месте нахождения прибора учета в присутствии представителей обеих сторон договора.

Согласно Акту эксплуатационной ответственности, в редакции ТСБ, последний требует от ТСЖ взять эксплуатационную ответственность за указанный транзитный участок сети на себя. Позиция ТСЖ по данному вопросу опирается на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 14801/08 от 15.12.2009 г., определяющего судебную практику по данному вопросу и п.6 ст. 15 ФЗ "О теплоснабжении". Согласно указанному постановлению Президиума ВАС тепловые сети, обеспечивающие не только внутридомовую систему отопления, но и систему за ее пределами, не могут включаться в состав общего имущества граждан, проживающих в многоквартирном доме.

Согласно указанному п.6 ст. 15 ФЗ О теплоснабжении " В случае выявления бесхозяйных тепловых сетей (тепловых сетей, не имеющих эксплуатирующей организации) орган местного эти приборы не могут служить для контроля качества ресурса на границе раздела внутридомовых и центральных сетей.

Из письменных объяснений ООО "ТСБ" на апелляционную жалобу заявителя следует, что в соответствии с п. 1 ст 445 ГК РФ ООО "ТСБ" направило ТСЖ "Фадеева 9" отказ от акцепта, а также новую оферту. В соответствии с п. 2 ст. 445 ГК РФ ТСЖ "Фадеева9" обязано было направить ООО "ТСБ" протокол разногласий и в случае отклонения ООО "ТСБ" протокола разногласий имело право передать разногласия на рассмотрение суда.

Заслушав мнение лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 22.10.2012 в ЕГРЮЛ внесена запись о создании Товарищества собственников жилья "Фадеева 9" (ОГРН 1125001004776) (т.1 л.д.32).

Истец, письмом от 29.04.2013 обратился к ответчику с просьбой подписать договор, составленный истцом, N 286 от 01.05.2013 на отопление и горячее водоснабжение многоквартирного жилого дома N 9 по ул. Фадеева в г. Балашиха (т.1 л.д.7-15, 30).

Ответчиком получено письмо истца от 29.04.2013 с проектом договора N 286 от 01.05.2013 а также приложенными документами.

В соответствии со статьёй 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Договор на отпуск тепловой энергии, предложенный в редакции ответчика, является публичным и заключается со всеми потребителями, обращающимися в ООО "Тепловые сети Балашихи".

Согласно пункту 5 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

В соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

ООО "Тепловые сети Балашихи" от заключения договора не уклонялось.

Письмом от 28.05.2013 N 517ю ООО "Тепловые сети Балашихи" предложило ТСЖ "Фадеева 9" заключить договор в редакции ООО "Тепловые сети Балашихи".

Между ООО "Тепловые сети Балашихи" и ТСЖ "Фадеева 9" заключено соглашение о временном порядке оплаты отопления и горячего водоснабжения многоквартирного жилого дома N 9 по ул. Фадеева в г.Балашиха от 12.08.2013 N 286/200, что свидетельствует о намерении ООО "Тепловые сети Балашихи" урегулировать взаимоотношения сторон по вопросам отпуска тепловой энергии в жилой дом по адресу: г.Балашиха, ул.Фадеева, дом 9 в установленном законом порядке.

Согласно статье 435 Гражданского кодекса Российской Федерации оферта должна содержать существенные условия договора.

Договор в редакции ТСЖ "Фадеева 9" не содержит существенных условий, предусмотренных п. 21 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации", а именно: величина тепловой нагрузки теплопотребляющих установок потребителя тепловой энергии с указанием тепловой нагрузки по каждому объекту и видам теплопотребления (на отопление, вентиляцию, кондиционирование, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение); объем (величина) допустимого ограничения теплоснабжения по каждому виду нагрузок (на отопление, вентиляцию, кондиционирование, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение); сведения об уполномоченных должностных лицах сторон, ответственных за выполнение условий договора.

Согласно п. 2.1.3. договора в редакции ТСЖ "Фадеева 9" Теплоснабжающая организация обязана "установить не далее чем в одном метре от границы эксплуатационной ответственности Исполнителя со стороны централизованных сетей на каждом трубопроводе подводящем теплоноситель к системам горячего водоснабжения и отопления измерительные приборы давления и температуры для контроля качества подводимого теплоносителя".

Действующее законодательство не обязывает ООО "Тепловые сети Балашихи" устанавливать приборы указанные ТСЖ "Фадеева 9" на границе эксплуатационной ответственности.

Приборы, фиксирующие показатели теплоносителя, установлены в котельной N 1, таким образов необходимость в установке ООО "Тепловые сети Балашихи" указанных приборов не обоснована Истцом.

Согласно п. 2.1.5. договора в редакции ТСЖ "Фадеева 9" ООО "Тепловые сети Балашихи" обязуется направить своего представителя для составления акта о неисправности или выводе из эксплуатации приборов учета.

Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго РФ 12.09.1995 N Вк-4936, не предусмотрены необходимость составления подобного акта (выход узла учета из строя оформляется Протоколом) и обязанность энергоснабжающей организации направлять своего представителя для составления акта.

Согласно п. 2.1.6. договора в редакции ТСЖ "Фадеева 9" "в случае, если Теплоснабжающая организация не обеспечит присутствие своего представителя в срок, указанный в уведомлении, опломбирование и акт составляется Исполнителем в отсутствие представителя Теплоснабжающей организации".

Указанное условие противоречит п. 7.5. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго РФ 12.09.1995 N Вк-4936, согласно которого узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания Акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию.

Пунктом 2.2.4. договора в редакции ТСЖ "Фадеева 9" установлено условие об уведомлении Исполнителя Теплоснабжающей организацией о времени проведения совместной проверки общедомового прибора учета не позже чем за 7 дней до намеченного срока, однако действующими правилами, нормами и нормативно-правовыми актами данный срок не установлен, в связи с чем требование ТСЖ "Фадеева 9" необоснованно.

Пунктом 3.2. договора в редакции ТСЖ "Фадеева 9" неправомерно установлен срок уведомления Исполнителя о планируемом прекращении или ограничении подачи коммунального ресурса (не менее чем за трое суток).

Срок уведомления о прекращении или ограничении подачи коммунального ресурса, предусмотренный в договоре в редакции ТСЖ "Фадеева 9", противоречит Правилам организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации" и ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" от 07.12.2011 N 416-ФЗ.

Пунктами 93, 94 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, установлен срок уведомления потребителя не менее чем за сутки до введения ограничения и прекращения подачи тепловой энергии.

В соответствии с п.3 ст.21 ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" от 07.12.2011 N 416-ФЗ в случаях: получения предписания или соответствующего решения территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, а также органов исполнительной власти, уполномоченных осуществлять государственный экологический надзор, о выполнении мероприятий, направленных на обеспечение соответствия качества питьевой воды, горячей воды, состава и свойств сточных вод требованиям законодательства Российской Федерации; проведения планово-предупредительного ремонта; наличия у абонента задолженности организация, осуществляющая горячее водоснабжение, вправе прекратить или ограничить горячее водоснабжение, предварительно уведомив абонента и органы местного самоуправления не менее чем за одни сутки до планируемого прекращения или ограничения.

Пункты 3.3., 3.4. раздела 3 договора в редакции ТСЖ "Фадеева 9" противоречат пп. 117-119 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, согласно которых обязанность по приостановлению или ограничению коммунальных услуг потребителям, имеющим задолженность по оплате коммунальной услуги, возлагается на Исполнителя коммунальных услуг.

Пункты 4.3., 4.4. договора в редакции ТСЖ "Фадеева 9" противоречит предмету договора, а также принятой в Российской Федерации системе измерений.

Согласно п. 1.1. договора ТСЖ "Фадеева 9" Теплоснабжающая организация обязуется отпускать исполнителю тепловую энергию.

Единицей измерения количества тепловой энергии является гигакалория.

"Гигакалория" как единица величины принята в системе единиц МКГСС.

Измерение тепловой энергии в гигакалориях установлено п. 1.7. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя.

Единица измерения "гигакалория" также используется в Методике определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального водоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя России от 06.058.2000 г. N 105, количество тепловой энергии измеряется в гигакалориях (Гкал).

Кроме того, использование единицы измерения "гигакалория" при расчете размера платы за тепловую энергию предусмотрено Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354.

Прибор учета измеряет количество тепловой энергии в гигакалориях, в связи с чем отсутствует необходимость производить какие-либо дополнительные расчеты потребленной тепловой энергии, используя показания, выраженные в тоннах.

Положения пункта 6.4. договора ТСЖ "Фадеева 9" по своему смыслу обязывают ООО "ТСБ" принять задолженность потребителей, однако действующее законодательство не обязывает ресурсоснабжающую организацию заключать соглашение об уступке права требования с исполнителем, у исполнителя отсутствуют правовые основания для включения данного пункта в договор.

Пункты 6.2., 6.3., 6.7. договора ТСЖ "Фадеева 9" противоречат п. 40 Правил предоставления коммунальных услуг (действующая редакция данного пункта утверждена пп. ж) п. 2 Постановления Правительства РФ от 16.04.2013 N 344), согласно которого "потребитель коммунальной услуги по отоплению вносит плату за эту услугу совокупно без разделения на плату за потребление указанной услуги в жилом (нежилом) помещении и плату за ее потребление на обще домовые нужды". Таким образом, плата за отопление не разделяется на плату за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении, и плату за коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды.

Кроме того, учитывая, что пунктом 6.6. устанавливается обязанность Теплоснабжающей организации составлять акт сверки расчетов, из положений пунктов 6.6. и 6.7. следует вывод, что договором возлагается обязанность на Теплоснабжающую организацию производить расчет количества тепловой энергии, потребленной исполнителем при использовании общего имущества, а также вести учет отдельно по каждому конечному потребителю (собственники и пользователи помещений).

Положения действующего законодательства не обязывают ресурсоснабжающую организацию вести учет количества коммунального ресурса, потребленного при использовании общего имущества, учет количества коммунального ресурса, потребленного отдельно каждым собственником (пользователем), отслеживать поступления платежей от каждого собственника (пользователя), в связи с чем пункт 6.6. договора противоречит положениям действующего законодательства.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 31 декабря 2013 года по делу N А41-33687/13 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Э.С. Миришов

Судьи

В.П. Быков С.В. Мальцев