Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2014 г. N 15АП-2118/14

город Ростов-на-Дону

20 марта 2014 г.

дело N А32-24759/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 марта 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей В.В. Ванина, О.А. Ереминой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: извещено, не явился;

от ответчика: представитель Лисевич О.М. по доверенности (доверенность в деле), паспорт;

от третьего лица: представитель Труштина Т.В. по доверенности 30.12.2013 г., паспорт

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "АУТЛЕТ"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 20.12.2013 по делу N А32-24759/2013

по иску Открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к ответчику ООО "АУТЛЕТ"

при участии третьих лиц ОАО "НЭСК электросети"

о взыскании задолженности

принятое судьей Карпенко Т.Ю.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ООО "АУТЛЕТ" о взыскании 2 469 708 руб. 03 коп. за безучетное потребление электроэнергии.

Решением суда от 20.12.2013 г. исковые требования удовлетворены в полном объеме. Суд указал, что в виду отсутствия пломбы на дверце шкафа имеются основания для определения потребленной электроэнергии в спорный период как за безучетное потребление.

Не согласившись с судебным актом ответчик обжаловал его в порядке Главы 34 АПК РФ, просил решение суда отменить, в иске отказать.

В обоснование жалобы заявитель указал, что в материалах дела отсутствуют доказательства безучетного потребления, самовольного снятия пломб потребителем, пломба снята сетевой организацией для ее замены, прибор учета признан допущенным к эксплуатации без дополнительных проверок.

Истец в судебное заседание не явился, в виду чего жалоба рассматривается в его отсутствие в порядке ст. 156 АПК РФ.

Представитель третьего лица возражала против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просила решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третье лицо пояснило, что прибор учета ответчика не менялся, был признан допущенным к расчету 06.03.2013 г.

В порядке ст. 163 АПК в судебном заседании объявлялся перерыв с 13.03.2014 г. до 19.03.2014.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 23.12.2011 между сторонами по настоящему делу заключен договор энергоснабжения N 1473, по условиям которого истец (гарантирующий поставщик) обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) ответчику (потребитель) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности в количестве, согласованном сторонами в приложении 1 к договору с учетом режима ее подачи, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) Актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, а потребитель обязался соблюдать установленные договором условия оплаты, договорные величины электропотребления и мощности.

В соответствии с п. 2.2.3, п. 2.2.5 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 (одно) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности), а также составлять самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

06.03.2013 в ходе осмотра прибора учета ответчика был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 17251 от 06.03.2013, согласно которому на приборе учета отсутствует пломба ЭСО на дверце щита главного рубильника II-ой секции шин.

На основании указанного акта истец произвел расчет неучтенной потребленной электроэнергии за период с 14.11.2012 по 06.03.2013 в размере 2 469 708 руб. 03 коп.

В связи с отказом ответчика оплатить задолженность за безучетное потребление, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 приняты Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения) и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (далее - Правила ограничения).

Настоящее постановление применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) (далее - оптовый рынок) и розничных рынках начиная с апреля 2012 г.

В соответствии с п. 192 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно п. 194 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии со стороны потребителя подписан представителем потребителя Ивановым В.Р.

В данном акте указано на отсутствие пломбы ЭСО на дверце щита главного рубильника II-ой секции шин.

Согласно расчету, произведенному истцом, объем безучетно потребленной электрической энергии составил 569 960 кВтч, на общую сумму 2 469 708 руб. 03 коп., которую и взыскивает истец в рамках настоящего спора.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Суд первой инстанции указал, что приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений. При этом в виде единственного последствия нарушения пломбы на измерительном приборе определено лишение законной силы учета энергии этим счетчиком. Суд первой инстанции указал, что поскольку факт неучтенного потребления электрической энергии подтвержден документально, требования истца о взыскании задолженности за неучтенную электроэнергию являются правомерными.

Между тем, суд первой инстанции не учел следующее.

Из материалов дела следует, что в Акте N 17251 от 06.03.2013 г. указано, что отсутствует пломба ЭСО на дверце щита главного рубильника 2-ой секции шин. При этом, номер пломбы и время ее установления не указаны.

Истец пояснял в суде первой инстанции, что отсутствует пломба N 00050762 (письменные пояснения (т.2, л.д. 36).

Между тем, из акта от 28.03.2012 года, имеющего в материалах дела, следует, что пломба 00050762 снята работниками сетевой организации и установлена пломба 08023721, что соответствует показаниям Иванова в Акте N 17251, что пломба снята работниками сетевой организации.

Кроме того, 06.03.2013года сетевой организацией также был составлен второй Акт N 02037684, в котором отражено, что сняты пломбы 00050763, 08023721, установлены новые пломбы, на дверцу щита главного рубильника II-ой секции шин N 13193308, узлы учета к расчету допускаются. Пломбы на самом приборе учета не менялись.

Таким образом, из материалов дела следует, что невозможно достоверно установить на момент проверки спорного прибора учета отсутствие пломбы N 08023721 на дверце щита главного рубильника 2-ой секции шин при наличии двух исключающих выводы друг друга актов. Из второго акта N 08023721 от 06.03.2013 г. следует, что данная пломба снята работниками и установлена новая, а ранее установленная пломба N 00050762 снята работниками сетевой организации, что отражено в акте от 28.03.2012 года.

Также в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель сетевой организации пояснил, что нарушение целостности пломбы на самом приборе учета не обнаружено, вмешательство в работу приборов учета также не обнаружено. Прибор учета как пригодный никогда не направлялся на поверку, 06.03.2013 года признан подлежащим допустимым к расчету.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для определения стоимости потребленной ответчиком электроэнергии в спорный период как за безучетное потребление.

Кроме того, в соответствии с п. 192 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Между тем, суд не учел, что безучетное потребление не подтверждается материалами дела, приборы учета признаны допущенными к эксплуатации без дополнительной поверки.

В представленном акте безучетного потребления электроэнергии не указано, имеются ли со стороны абонента нарушения схемы подсоединения прибора учета, каким способом выявлены нарушения в виде неучтенного потребления электроэнергии. Само по себе нарушение пломбы двери щита не влияет на достоверность учетных показаний дополнительно опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии. В связи с этим при отсутствии иных доказательств неправомерных действий ответчика, связанных с организацией работы узла учета электроэнергии, отсутствуют указанные истцом основания для применения к расчетам сторон правил о безучетном потреблении электроэнергии. (указанная позиция отражена в постановлении ФАС СКО от 22 августа 2013 г. по делу N А25-1211/2012)

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о наличии единственного последствия нарушения целостности пломбы на крышке щита, без повреждения самого прибора учета, в отсутствие факта вмешательства в прибор учета, иных доказательств безучетного потребления, в отсутствие достоверных доказательств самого факта отсутствия пломбы на дверцах щита ввиду наличия двух противоречивых актов, в виде взыскания платы за безучетное потребление, не верен при наличии указанных обстоятельств.

При этом ссылка на правовую позицию ФАС СКО от 03.05.2012 по делу N А32-15617/2011) в данном деле не применима, поскольку там имелись другие фактические обстоятельства дела.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. По правилам статьи 65 названного Кодекса каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении исковых требований надлежит отказать.

Расходы по госпошлине по иску и апелляционной жалобе возлагаются на истца в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.12.2013 г. по делу N А32-24759/2013 отменить.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с ОАО "НЭСК" в лице филиала "Туапсеэнергосбыт" в доход Федерального бюджета РФ 2 000 руб.-госпошлину по апелляционной жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

В.В. Ванин О.А. Еремина