Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2014 г. N 19АП-1057/14

г. Воронеж

09 апреля 2014 г.

Дело N А35-7078/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 02.04.2014.

Постановление в полном объеме изготовлено 09.04.2014.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи судей

Донцова П.В., Протасова А.И. Семенюта Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Бауман Л.В.,

при участии:

от Курской таможни: от общества с ограниченной ответственностью "Юнитекторг": от общества с ограниченной ответственностью "Алмаз - М":

Ховалкина С.А. по доверенности от 18.11.2013.; Хатина Н.В. по доверенности от 24.12.2013. представители не явились, надлежаще извещено, представители не явились, надлежаще извещено.

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Курской области апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Юнитекторг" на решение Арбитражного суда Курской области от 20.01.2014 по делу N А35-7078/2013 (судья Арцыбашева Т.Ю.) по заявлению Курской таможни (ОГРН 1024600942904, ИНН 4629026434) к обществу с ограниченной ответственностью "Юнитекторг" (ОГРН 1075029011023, ИНН 5029107740) о привлечении к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ и взыскании издержек за проведение экспертизы в сумме 10128 руб. 96 коп., третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Алмаз - М" (ОГРН 1025004063138, ИНН 5032059655),

УСТАНОВИЛ:

Курская таможня обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Юнитекторг" к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ, т.е. за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров (в редакции Федеральных законов от 27.12.2005 N193-ФЗ, от 22.06.2007 N 116-ФЗ) и взыскании издержек за проведение экспертизы в сумме 10128 руб. 96 коп.

Дело рассмотрено с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - общества с ограниченной ответственностью "Алмаз - М".

Решением Арбитражного суда Курской области от 20.01.2014 заявленные Курской таможней требования удовлетворены. ООО "Юнитекторг" привлечено к административной ответственности по ст.14.10 КоАП РФ в виде штрафа 30 000 рублей. Продукция, содержащая незаконное воспроизведение товарного знака "Искушение", а именно - мыло кусковое туалетное: ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, код ОКП 914421, "ШИК", марка К, "Седьмое небо", "Искушение" - 2550 шт., вес брутто/нетто 187,175 кг/178,5 кг, помещенное на ответственное хранение СВХ ООО "Элинт-Лайн" по акту приема-передачи от 23.04.2013, -конфисковано. С ответчика в пользу Курской таможни взыскано 10128 руб. 96 коп. издержек за проведение экспертизы.

Не согласившись с решением, ООО "Юнитекторг" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, указывая следующее:

- разница между понятием слово и словесное обозначение колоссальна, т.к. словесное обозначение на упаковке выполняет функции идентификации производителя, а использование слова на упаковке является информационным заполнением объёма упаковки и используется для завершенности графического художественного оформления упаковки. При этом слово (в отличие от обозначения) в принципе не может выполнять функции товарного знака;

- эксперт не пришёл к однозначному выводу о тождественности либо схожести до степени смешения обозначения, нанесенного на товар - мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" с товарным знаком, правообладателем которого является ООО "Алмаз-М";

- элементы изображения на лицевой стороне упаковки "Седьмое небо" ввиду характера их выполнения воспринимаются потребителем не разрозненно, а исключительно целостно;

- на товарном рынке продукция мыло, маркированная товарным знаком РФ N 324475 "ИСКУШЕНИЕ" производства ООО "Алмаз-М" отсутствует, поскольку Общество не выпускало и не предлагало к продаже товары соответствующего класса или однородные товары, маркируемые данным товарным знаком, образцы оригинальной продукции при проведении экспертизы не представило.

В заседание апелляционной инстанции ООО "Юнитекторг" своего представителя не направило, о слушании дела извещены надлежащим образом.

Представители Курской таможни, участвующие в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Курской области, против требований апелляционной жалобы возражали, считая обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Представитель ООО "Алмаз - М" в судебное заседание не явился, о слушании дела извещены надлежащим образом.

В порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ООО "Юнитекторг" и ООО "Алмаз - М".

Изучив материалы дела с учётом доводов апелляционной жалобы, отзыва Курской таможни на неё, возражений ООО "Юнитекторг" на отзыв, заслушав и обсудив пояснения представителей Курской таможни, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд находит следующее:

Общество с ограниченной ответственностью "Юнитекторг", расположено по адресу: 141031, Московская область, Мытищинский район, п. Вешки, 24, 23.10.2007 зарегистрировано в качестве юридического лица за ОГРН 1075029011023, ИНН 5029107740.

В соответствии с п. 1.9 Устава ООО "Юнитекторг" предметом деятельности заявителя является оптовая торговля парфюмерными и косметическими товарами, туалетным и хозяйственным мылом.

12.04.2013 ООО "Юнитекторг" в ОТО и ТК Железногорского таможенного поста Курской таможни была подана ДТ N 10108020/120413/0001190 с целью помещения под таможенную процедуру "Выпуск для внутреннего потребления" товаров - мыло туалетное в ассортименте и мыло хозяйственное в ассортименте, всего - 219038 шт., 72 наименования различных видов, 32 грузовых места, вес брутто - 21042,452 кг, вес нетто - 19732,180 кг.

Товар перемещался через таможенную границу Таможенного союза в рамках контракта от 11.04.2012 N 0015-12, заключенного между покупателем - ООО "Юнитекторг" и поставщиком - ООО "Химимпекс" (62472, Харьковская область, Харьковский район, г. Мерефа, ул. Коминтерна, 54, Украина), по CMR N 189658 от 10.04.2013, книжке МДП N РХ72355800 от 11.04.2013, счету N 09/04 от 09.04.2013, спецификации N 17 от 09.04.2013. Отправитель товара - ООО "Химимпекс", изготовитель товара - ООО "Слобожанский мыловар" (Харьковская обл., Дергачевский р-н, п. Подворки, ул.Свердлова, д.53).

Согласно сведениям, указанным в графе N 14 ДТ N 10108020/120413/0001190, декларантом выступало ООО "Юнитекторг". В соответствии с графой N 54 данной ДТ, декларирование вышеуказанного товара осуществлялось генеральным директором ООО "Юнитекторг" Пушкаревым Евгением Викторовичем, действующем на основании решения N 1 от 10.10.2007.

В ходе таможенного досмотра (акт таможенного досмотра N 10108020/150413/000152) было установлено, что среди прочего товара имеется товар с наименованием: мыло туалетное "ШИК", марки К, серии "Седьмое небо", "Искушение" с маркировкой на первичной упаковке "Седьмое небо, ИСКУШЕНИЕ, 100% растительная основа, с эфирным маслом иланг-иланга" и изображением пальмы, моря и солнца. При пересчете установлено общее количество коробок части партии товара с вышеуказанным мылом составило 25 картонных коробок. При пересчете количества кусков мыла в коробке составило - 102 штуки. Общее количество кусков мыла составило 2550 штук. Вес всей части партии товара составил брутто/нетто 187,175 кг/178,5 кг.

Сотрудниками таможенного органа установлено, что согласно информации, содержащейся на официальном сайте Роспатента, по состоянию на 16.04.2013, товарный знак "Искушение" зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации по свидетельству N 324475 для товаров 03 класса МКТУ, в том числе для мыла (дата приоритета 14.05.2005, дата регистрации 13.04.2007). Права на товарный знак "Искушение" принадлежат ООО "Алмаз-М" (143000, Московская область, г. Одинцово, ул. Вокзальная, д. 53А). Срок охраны товарного знака - до 14.05.2015.

О факте выявления товаров, содержащих изображения, напоминающие товарные знаки, правообладателем которых является ООО "Алмаз-М", в адрес общества было направлено уведомление (исх. N 23-23/5400 от 16.04.2013).

17.04.2013 в Курскую таможню поступило заявление (от 17.04.2013 г. N б/н (вх. N 7128 от 17.04.2013) Воеводина Д.Е. - представителя ООО "Алмаз-М" по доверенности от 11.03.2013, из которого следует, что ООО "Алмаз-М" является обладателем исключительного права на использование товарного знака "Искушение", в том числе путем размещения указанного товарного знака на товарах 03 класса МКТУ, к числу которых относится мыло. Данное право удостоверяется свидетельством о государственной регистрации товарного знака N 324475. Согласно заявлению представителя правообладателя ООО "Алмаз-М" не заключало лицензионных или каких-либо иных соглашений, предусматривающих передачу прав на использование товарного знака "Искушение" ООО "Химимпекс" либо ООО "Юнитекторг". Обращений от данных лиц за разрешением на использование данного товарного знака в адрес ООО "Алмаз-М" не поступало, в своем заявлении представитель ООО "Алмаз-М" указывая, что нарушение исключительных прав, заключается во ввозе товара, на котором содержатся маркировки в виде обозначения "ИСКУШЕНИЕ", вышеуказанное обозначение, является сходным до степени смешения с товарным знаком ООО "Алмаз-М", защищенным свидетельством N 324475, вследствие чего представитель ООО "Алмаз-М" ставит вопрос о возбуждении административного производства и осуществлении административного расследования в отношении вышеуказанной партии товара.

16.04.2013 патентному поверенному Е.Г. Храмцовой (зарегистрирована в Государственном реестре патентных поверенных за N 1079) были направлены образцы товара - мыло туалетное "ШИК", марки К, серии "Седьмое небо", "Искушение" (исх. N 23-23/5399 от 16.04.2013) для проведения исследования на предмет определения схожести с товарным знаком, принадлежащим ООО "Алмаз-М".

Из заключения патентного поверенного от 17.04.2013 N б/н (вх. N 7215 от 19.04.2013) следует, что товар "мыло кусковое в упаковке "Седьмое небо" "ИСКУШЕНИЕ" является однородным товаром, в отношении которого зарегистрирован товарный знак по свидетельству N 324475. Товарный знак ТЗ N 324475 является словесным обозначением, представляет собой слово "ИСКУШЕНИЕ". На упаковке образца товара - мыла кускового в упаковке "Седьмое небо", на лицевой стороне находится слово ИСКУШЕНИЕ, которое идентично слову ИСКУШЕНИЕ, зарегистрированному в качестве товарного знака. Следовательно, слово ИСКУШЕНИЕ на упаковке образца товара - мыла кускового в упаковке "Седьмое небо", является тождественным товарному знаку "ИСКУШЕНИЕ", ТЗ N 324475.

Основываясь на заключении патентного поверенного 23.04.2013 главным государственным таможенным инспектором отдела таможенного оформления и таможенного контроля Железногорского таможенного поста Курской таможни Дьяконовым А.И. в отношении ООО "Юнитекторг" было вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования N 10108000-328/2013 по ст. 14.10 КоАП РФ.

23.04.2013 указанный товар был изъят в качестве предмета административного правонарушения и помещен на ответственное хранение СВХ ООО "Элинт-Лайн", согласно акту приема-передачи от 23.04.2013.

20.05.2013 старшим уполномоченным по ОВД отдела административных расследований Курской таможни майором таможенной службы Хатиным Н.В. вынесено определение о назначении идентификационной экспертизы. Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

- являются ли обозначения, нанесенные на товар - мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо". Искушение в количестве 2550 шт. тождественными либо сходными до степени смешения с товарным знаком, правообладателем которого является ООО "Алмаз-М", зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ? (указать по каждому обозначению с каким именно знаком, а также степень тождественности либо сходства);

- является ли товар - мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо". Искушение в количестве 2550 шт. однородном товару, для обозначения и индивидуализации которого зарегистрирован товарный знак, правообладателем которого является ООО "Алмаз-М"?;

- является ли сходным до степени смешения образец декорированной упаковки кускового мыла серии "СЕДЬМОЕ НЕБО", содержащее товарный знак РФ "СЕДЬМОЕ НЕБО", зарегистрирован 20.11.2000 N 395613, под которым расположен пейзаж пальм на лазурном берегу на закате солнца и мелкошрифтовые элементы, в состав которых включено слово "искушение" с товарным знаком РФ "ИСКУШЕНИЕ" зарегистрирован 14.05.2005 N 324475? (вопрос предложен ООО "Юнитекторг").

Экспертное заключение от 05.06.2013, подготовленное патентным поверенным Храмцовой Е.Г., содержит следующие выводы:

- по вопросу N 1: обозначение "СЕДЬМОЕ НЕБО", нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение в количестве 2550 шт., является тождественным Т3 N 395613 "СЕДЬМОЕ НЕБО" и является отличным от ТЗ N 324475 правообладателем которого является ООО "Алмаз - М", зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ. Обозначение ИСКУШЕНИЕ, нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение в количестве 2550 шт., является сходным до степени смешения с ТЗ N 324475 ИСКУШЕНИЕ, правообладателем которого является ООО "Алмаз - М";

- по вопросу N 2: товар мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение в количестве 2550 шт., является однородным товару, для обозначения и индивидуализации которого зарегистрирован товарный знак, правообладателем которого является ООО "Алмаз - М";

- по вопросу N 3: образец декорированной упаковки кускового мыла серии "СЕДЬМОЕ НЕБО", содержащее товарный знак РФ ""СЕДЬМОЕ НЕБО", зарегистрирован 20.11.2000N 395613, под которым расположен пейзаж пальм на лазурном берегу на закате солнца и мелко шрифтовые элементы, в состав которых включено слово "искушение" не является сходным до степени смешения с товарным знаком РФ "ИСКУШЕНИЕ", зарегистрирован 14.05.2005 N 324475.

Законные представители ООО "Юнитекторг" и ООО "Алмаз-М" были уведомлены о дате и месте составления протокола об административном правонарушении письмом от 29.07.2013 исх. N 28-32/147.

Письмом от 13.08.2013 N 13/08 ООО "Юнитекторг" уведомило таможенный орган о невозможности присутствия своего представителя при рассмотрении материалов административного дела и составлении протокола в виду занятости представителя общества.

По результатам административного расследования, 20.08.2013 старшим уполномоченным по ОВД отдела административных расследований Курской таможни майором таможенной службы Толмачевым О.Н., в отношении ООО "Юнитекторг", был составлен протокол об административном правонарушении N 10108000-328/2013.

Установив, что в действиях ООО "Юнитекторг" присутствуют признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ, 22.08.2013 Курская таможня обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО "Юнитекторг" к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ и взыскании издержек за проведение экспертизы в сумме 10128 руб. 96 коп.

Арбитражный суд области удовлетворил заявленные требования, поскольку пришёл к выводам о доказанности объективной стороны вменённого правонарушения и вины Общества в его совершении, отсутствии существенных процессуальных нарушений в ходе административного преследования ООО "Юнитекторг" и оснований для освобождения Общества от административной ответственности.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В силу ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, в том числе, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения, а также определяет меры административной ответственности.

Полномочия старшего уполномоченного по ОВД отдела административных расследований Курской таможни майора таможенной службы Толмачева О.Н. на составление протокола об административном правонарушении N 10108000-328/2013 от 20.08.2013, предоставленные п. 12 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ, п.2.4 приказа Федеральной таможенной службы от 01.03.2012 N 368 "О должностных лицах таможенных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и осуществлять административное задержание", проверены судом первой и апелляционной инстанции. Нарушений в указанной части не выявлено.

Арбитражный суд области правильно указал на то, что состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ, является формальным, то есть устанавливает административную ответственность за сам факт незаконного использования чужого товарного знака или наименования места происхождения товара, или сходных с ним обозначений для однородных товаров, безотносительно к последствиям данного действия.

Применив правовые нормы ст. 1225, ст. 1233, п. 4 ст. 1252, п.п. 1, 2, 3 ст.1484, п. 2 ст. 1486, ст. 1490, п. 1 ст. 1515 ГК РФ, арбитражный суд области сделал правильный и мотивированный вывод о том, что нарушением исключительного права правообладателя признается предложение к продаже, хранение, транспортировка и иное введение в хозяйственный оборот товаров с товарным знаком или сходным с ним до степени смешения обозначением, используемых без разрешения его владельца.

На основании абз. 3 п. 1 ст. 1229 ГК РФ использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами. Поскольку воспроизведение без разрешения владельца товарного знака того же обозначения способно создать впечатление о наличии связей или особых отношений между ними, то такое использование является нарушением исключительного права на товарный знак.

В п. 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что ст. 14.10 КоАП РФ охватывает в числе прочих такие нарушения, как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, мыло кусковое ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение, было произведен ООО "Слобожанский мыловар" и приобретено ООО "Юнитекторг" у ООО "Химимпекс" по контракту от 11.04.2012 N 0015-12 (спецификация от 09.04.2013 N 17, счет-фактура от 09.04.2013 N 09/04). Товар ввозился с целью предоставления его потребителям на территории Российской Федерации. Этикетка для мыла была разработана ООО "Слобожанский мыловар" и запатентована с заявленным приоритетом 07.02.2005, о чем свидетельствуют следующие документы: патент на промышленный образец N 11781 "СЕДЬМОЕ НЕБО" от 10.03.2005, выданный Государственным департаментом интеллектуальной собственности Украины; свидетельство на товарный знак N 41619 "ШИК" от 14.06.2002, выданное Государственным департаментом интеллектуальной собственности Украины; свидетельство на товарный знак N 61740 "СЕДЬМОЕ НЕБО" от 05.05.2004, выданное Государственным департаментом интеллектуальной собственности Украины; свидетельство на товарный знак N 39559 "ШИК" от 06.03.2001, выданное Федеральной службой по интеллектуальной собственности Российской Федерации; свидетельство на товарный знак N 395613 "СЕДЬМОЕ НЕБО" от 20.11.2000, выданное Федеральной службой по интеллектуальной собственности Российской Федерации; международная регистрация ШИК N 1087281 в ряде стран, выдана Федеральной службой по интеллектуальной собственности Российской Федерации.

ООО "Алмаз-М" является обладателем исключительного права на использование товарного знака "ИСКУШЕНИЕ", в том числе, путем размещения указанного товарного знака на товарах 03 класса МКТУ, к числу которых относится мыло. Товарный знак по свидетельству о государственной регистрации товарного знака N 324475 зарегистрирован в виде словесного обозначения "ИСКУШЕНИЕ".

Согласно содержанию письма представителя правообладателя, ООО "Алмаз-М" не заключало лицензионных или каких-либо иных соглашений, предусматривающих передачу прав на использование товарного знака "Искушение" ООО "Химимпекс" либо ООО "Юнитекторг". Обращений от данных лиц за разрешением на использование данного товарного знака в адрес ООО "Алмаз-М" не поступало.

Из материалов дела и пояснений представителей Курской таможни, данных ими в суде апелляционной инстанции, следует, что в рамках административного расследования таможенном органом было вынесено определение о назначении идентификационной экспертизы от 20.05.2013. Проведение экспертизы поручено эксперту ООО "Независимая экспертная организация "Эксперт-партнер" (г. Курск, ул. А. Невского, д. 13-4, офис 203).

До направления определения о проведении идентификационной экспертизы в адрес экспертного учреждения, с ним ознакомились ООО "Юнитекторг" и ООО "Алмаз-М", им разъяснены права установленные ч.4 ст. 26.4 КоАП РФ.

В своем заявлении от 17.05.2013 N 17/05 ООО "Юнитекторг" подтвердило факт ознакомления с определением о проведение идентификационной экспертизы, и, воспользовавшись своим процессуальным правом, предложило вопрос, который следует дополнительно поставить на разрешение эксперту. Административный орган включил предложенный ООО "Юнитекторг" вопрос в список поставленных перед экспертом (вопрос под N3).

Согласно договору от 04.06.2013 N 3.13 проведение экспертизы поручено эксперту ООО "Независимая экспертная организация "Эксперт-партнер" Храмцовой Е.Г. (патентный поверенный Российской Федерации N 1079 Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в области изобретения, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков и наименовании мест прохождения товаров).

В соответствии с заключением эксперта Храмцовой Е.Г. обозначение "СЕДЬМОЕ НЕБО", нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение в количестве 2550 шт., является тождественным Т3 N 395613 "СЕДЬМОЕ НЕБО" и является отличным от ТЗ N 324475 правообладателем которого является ООО "Алмаз - М", зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ.

Обозначение ИСКУШЕНИЕ, нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение в количестве 2550 шт., является сходным до степени смешения с ТЗ N 324475 ИСКУШЕНИЕ, правообладателем которого является ООО "Алмаз - М";

Товар мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение в количестве 2550 шт., является однородным товару, для обозначения и индивидуализации которого зарегистрирован товарный знак, правообладателем которого является ООО "Алмаз - М";

Образец декорированной упаковки кускового мыла серии "СЕДЬМОЕ НЕБО", содержащее товарный знак РФ "СЕДЬМОЕ НЕБО", зарегистрирован 20.11.2000N 395613, под которым расположен пейзаж пальм на лазурном берегу на закате солнца и мелко шрифтовые элементы, в состав которых включено слово "искушение" не является сходным до степени смешения с товарным знаком РФ "ИСКУШЕНИЕ", зарегистрирован 14.05.2005 N 324475 (л.д.68-69 т.2).

Таким образом, вышеуказанным экспертным заключением подтверждается факт наличия на первичной упаковке товара, ввозимого ООО "Юнитекторг", словесного обозначения "ИСКУШЕНИЕ", сходного до степени смешения с товарным знаком "ИСКУШЕНИЕ", зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации по свидетельству N 324475 в отношении товаров 03 класса МКТУ, правообладателем которого является ОАО "Алмаз-М".

Экспертное заключение от 05.06.2013, выполненное Храмцовой Е.Г., заявителем жалобы не оспорено, доказательства получения заключения с нарушением закона в материалах дела отсутствуют.

Апелляционная коллегия приходит к выводу об относимости, допустимости и достаточности экспертного заключения в качестве доказательства словесного обозначения "ИСКУШЕНИЕ", сходного до степени смешения с товарным знаком "ИСКУШЕНИЕ".

Из буквального толкования ст. 1515 Гражданского кодекса РФ следует, что контрафактными являются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.

При этом наличие (отсутствие) на товарах, этикетках, упаковках других элементов не имеет правового значения.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что "Искушение" является компонентом, входящим в состав ввезённой продукции, или каким-либо иным образом отражает свойства спорного товара. Обозначение "искушение", хотя и является общеупотребимым, однако не воспринимается как характеристика мыла любого производителя.

Таким образом, арбитражный суд области пришёл к правильному выводу о том, что ООО "Юнитекторг", осуществив ввоз товаров - мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005- 2002, КОД ОКИ 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение 2550 шт. с нанесенным на них обозначением "Искушение", зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации за номером ТЭ N 324475, которые были помещены под таможенную процедуру "Выпуск для внутреннего потребления" по ДТ N 10108020/120413/0001190, нарушило исключительное право правообладателя - ООО "Алмаз-М" и незаконно использовало сходное до степени смешения с товарным знаком "ИСКУШЕНИЕ" обозначение для однородных товаров.

Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ООО "Юнитекторг" объективной стороны административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ст.14.10 КоАП РФ.

В силу ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Арбитражный суд области правильно указал на то, что сведения, относящиеся к регистрации товарных знаков и внесенные в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ, публикуются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в официальном бюллетене незамедлительно после регистрации товарного знака в Реестре или после внесения в Реестр изменений в регистрацию товарного знака. Бюллетень является официальным или общедоступным изданием Роспатента, содержащим информацию о товарных знаках и знаках обслуживания, зарегистрированных в Реестре.

Таким образом, ООО " Юнитекторг " при вступлении в правоотношения в сфере использования и охраны объектов интеллектуальной собственности при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, в которой это необходимо для соблюдения требований Гражданского кодекса Российской Федерации, а также прав и законных интересов третьих лиц, располагало возможностью запросить и получить от компетентных государственных органов необходимую информацию, касающуюся объекта интеллектуальной собственности, который предполагалось использовать, либо регулировать вопрос его использования с правообладателем - ООО "Алмаз-М". Однако, этого сделано не было.

Доказательств наличия обстоятельств, предусмотренных статьями 4.2. и 4.3. КоАП РФ, в материалы дела не представлено.

Как следует из материалов дела, на момент совершения административного правонарушения - на момент ввоза товара (12.04.2013) - ст. 14.10 КоАП РФ действовала в редакции Федерального закона от 22.06.2007 N 116-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в части изменения способа выражения денежного взыскания, налагаемого за административное правонарушение", на дату рассмотрения настоящего дела в суде в статью 14.10 КоАП РФ внесены изменения Федеральным законом от 23.07.2013 N 194-ФЗ. Следовательно, в соответствии ч. 1 ст. 1.7 КоАП РФ ООО "Юнитекторг", как лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения.

Назначение ООО "Юнитекторг" административного наказания в виде административного штрафа в размере 30000 руб. с конфискацией продукции, содержащей незаконное воспроизведение товарного знака "Искушение", соответствует санкции ст.14.10 КоАП РФ.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 24.7 КоАП РФ издержки по делу об административном правонарушении состоят из сумм, выплачиваемых свидетелям, потерпевшим, их законным представителям, понятым, специалистам, экспертам, переводчикам, в том числе выплачиваемых на покрытие расходов на проезд, наем жилого помещения и дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места постоянного жительства (суточных).

Согласно ч. ч. 3, 4 ст. 27.4 КоАП РФ издержки по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, относятся на счет указанного юридического лица, за исключением сумм, выплаченных переводчику.

Размер издержек по делу об административном правонарушении определяется на основании приобщенных к делу документов, подтверждающих наличие и размеры отнесенных к издержкам затрат.

Решение об издержках по делу об административном правонарушении отражается в постановлении о назначении административного наказания или в постановлении о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Поскольку факт правонарушения административным органом установлен правомерно, расходы на оплату труда эксперта Общества с ограниченной ответственностью "Независимая экспертная организация "Эксперт-Партнер", произведенные Курской таможней по делу об административном правонарушении N 10108000-328/2013 за заключение эксперта от 05.06.2012 входят в состав издержек по делу об административном правонарушении, размер издержек в сумме 10128, 96 руб. подтверждается приобщенным к делу счетом N 48 от 17.06.2013.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ являются основанием к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, обжалуемый судебный акт следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь ч.1 ст.269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курской области от 20.01.2014 по делу N А35-7078/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Юнитекторг" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

П.В.Донцов

Судьи

А.И. Протасов Е.А. Семенюта