Комментарий к письму Минфина РФ от 29 апреля 2010 г. N 03-11-11/126 (О.И. Еременко, "Нормативные акты для бухгалтера", N 12, июнь 2010 г.)

Комментарий к письму Минфина РФ от 29 апреля 2010 г. N 03-11-11/126

Вашему вниманию представлено весьма любопытное по своей неоднозначности разъяснение Минфина России по вопросу применения ЕНВД, а в частности, по вопросу признания розничной торговлей продажу медицинского оборудования государственным лечебным учреждениям. Неоднозначно данное разъяснение по следующей причине.

ЕНВД применим к розничной торговле, так как оптовая реализация товаров по договору поставки не подпадает под действие ЕНВД (письмо Минфина России от 15.03.2010 N 03-11-06/3/37).

Так, по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием согласно статье 506 Гражданского кодекса РФ.

А по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью в соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ.

Для целей применения ЕНВД принципиально важно также, для каких целей реализуются товары покупателю. Так, в письмах Минфина России от 26.02.2010 N 03-11-06/3/26 *(1), от 15.03.2010 N 03-11-06/3/37 финансисты настаивают на том, что деятельность налогоплательщика по реализации в рамках договора розничной купли-продажи лекарственных средств и изделий медицинского назначения муниципальным лечебным учреждениям, не для дальнейшего использования данных товаров в предпринимательских целях, а для использования в уставных целях, может быть переведена на ЕНВД. Однако осуществление реализации таких товаров в рамках договора поставки не переводится на уплату ЕНВД, независимо от формы расчета и целей, для которых приобретается товар.

Анализируя мнения фискальных органов и судебной практики по данному вопросу, можно сказать, что первые придерживаются того, что если реализация осуществляется в рамках договора поставки - ЕНВД нельзя применять (письмо Минфина России от 20.01.2010 N 03-11-11/07), вторые исходят из целей приобретения покупателями товаров и по этому критерию разрешают предпринимателям использовать ЕНВД.

Позиция суда - несмотря на реализацию по договору поставки, деятельность можно перевести на ЕНВД

Интересна позиция суда, отраженная в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 12.02.2010 N А81-1397/2009, в котором реализация товаров медицинского назначения предпринимателем, находящимся на ЕНВД, на основании договора поставки для осуществления деятельности юридических лиц, была признана розничной торговлей.

Свой вывод судьи основывают на следующих положениях.

В рамках договора поставки реализуются товары покупателям для использования товаров в предпринимательских целях, или для обеспечения их деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (ст. 506 ГК РФ, п. 5 постановления Пленума ВАС России от 22.10.1997 N 18). Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, то отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже. То есть, иными словами, если продавец - налогоплательщик ЕНВД осуществляет розничную торговлю товарами, в том числе и по договору поставки юридическим лицам для обеспечения их деятельности в качестве организаций, в этом случае отношения между продавцом и покупателем регулируются нормами о розничной купле-продаже. То есть для применения ЕНВД здесь важно, для каких целей приобретается товар юридическими лицами (для предпринимательских или для обеспечения текущей деятельности). Поэтому, отмечают судьи, если установлено, что контрагенты продавца приобретали у предпринимателя товары не с целью их переработки и дальнейшей реализации для извлечения прибыли, а для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, то, несмотря на то, что реализация была осуществлена в рамках договора поставки, предпринимательскую деятельность продавца можно признать розничной реализацией, подпадающей под ЕНВД.

Обратите внимание: такое положительное решение для налогоплательщика судьи выносят при условии, что налоговый орган не предоставит неопровержимых доказательств того, что контрагенты приобретали товар у предпринимателя с целью переработки и дальнейшей реализации в предпринимательской деятельности для извлечения дохода.

Отмечают это судьи и в постановлении ФАС Московского округа от 16.05.2006, 15.05.2006 N КА-А41/4104-06. При отнесении реализации медицинских товаров юридическим лицам (поликлиникам, больницам и иным медицинским организациям) к розничной или оптовой торговле для целей применения ЕНВД следует применять нормы Гражданского кодекса РФ и вышеупомянутые разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ.

О.И. Еременко,

налоговый консультант

"Нормативные акты для бухгалтера", N 12, июнь 2010 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Документ и комментарий к нему опубликованы в "НА", 2010, N 7, стр. 79-80.