И вновь про факсимильную подпись (О.П. Гришина, "НДС: проблемы и решения", N 7, июль 2010 г.)

И вновь про факсимильную подпись

Использование факсимильной подписи на счетах-фактурах, как правило, всегда вызывает со стороны контролеров претензии, следствием которых является отказ в предоставлении вычетов по "входному" НДС, что неудивительно, поскольку к оформлению счетов-фактур налоговики чаще всего относятся с пристальным вниманием. Вот и Минфин в Письме от 01.06.2010 N 03-07-09/33 выпустил очередные разъяснения по этому поводу.

Наша статья - о противостоянии между налоговыми органами и налогоплательщиками, происходящем не один год, и об аргументах, позволяющих последним отстаивать свое право в судебном порядке.

Причиной такого противостояния, на наш взгляд, служит формальное прочтение и толкование контролирующими органами норм налогового законодательства. Так, чиновники Минфина выпустили целый ряд письменных разъяснений, в которых говорится, что счета-фактуры, составленные с использованием факсимильной подписи, являются составленными с нарушением установленного порядка и не могут считаться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету (см. письма от 17.09.2009 N 03-07-09/48, от 17.06.2009 N 03-07-09/31, от 28.04.2009 N 03-07-09/24, от 22.01.2009 N 03-07-11/17, от 04.06.2008 N 03-07-11/214). Несмотря на то что в п. 6 ст. 169 НК РФ содержится только требование о том, что счет-фактуру должен подписывать руководитель и главный бухгалтер (индивидуальный предприниматель, если счет-фактура выставляется им же), в обоснование своей позиции они отмечают: Налоговым кодексом не предусмотрено использование счетов-фактур, подписанных факсимильной подписью.

Кроме того, в своих разъяснениях финансисты ссылаются на норму, содержащуюся в п. 2 ст. 160 ГК РФ, согласно которой использование факсимильного воспроизведения подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Следовательно, по мнению чиновников, в отсутствие прямого указания в Налоговом кодексе такие счета-фактуры признаются составленными с нарушением установленного порядка. Аналогичным образом высказались и судьи в Постановлении ФАС ДВО от 28.07.2008 N Ф03-А37/08-2/2876. Что касается налогового ведомства, то в этом вопросе оно проявляет единодушие с финансистами и также возражает против предоставления вычета НДС по счету-фактуре с факсимильными подписями, приводя аналогичные доводы в своих разъяснениях (см. письма УФНС по г. Москве от 23.01.2009 N 19-11/004827, ФНС России от 19.10.2005 N ММ-6-03/886@, от 17.05.2005 N ММ-6-03/404@, от 14.02.2005 N 03-1-03/210/11).

А судьи ФАС ВСО по данному вопросу разъяснили, что в законодательстве РФ не закреплен правовой статус факсимильной подписи, и воспроизведение на счете-фактуре такой подписи не подтверждает соблюдение требования п. 6 ст. 169 НК РФ об обязательности ее подписания установленными уполномоченными лицами (см. постановления от 03.09.2008 N А33-13853/06-Ф02-4247/08, от 06.08.2007 N А33-2095/07-Ф02-4010/07).

Но есть и другая арбитражная практика, когда судьи при рассмотрении споров между налоговиками и налогоплательщиками о правомерности предъявления к вычету "входного" налога по счетам-фактурам с факсимильными подписями принимают сторону последних. Так, признавая доводы налогового органа неправомерными, суды ссылаются на правовую позицию КС РФ, высказанную в Определении от 15.02.2005 N 93-О: смысл нормы, установленной в п. 2 ст. 169 НК РФ заключается в том, что соответствие счета-фактуры требованиям, установленным п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ, позволяет определить контрагентов по сделке (ее субъекты), их адреса, объект сделки (товары, работы, услуги), количество (объем) поставляемых (отгруженных) товаров (работ, услуг), цену товара (работ, услуг), а также сумму начисленного налога, уплачиваемую налогоплательщиком и принимаемую им далее к вычету (см. постановления ФАС ДВО от 14.10.2009 N Ф03-5231/2009 *(1), ФАС ПО от 05.05.2009 N А55-6068/2008). Наличие факсимильной подписи на счетах-фактурах само по себе не искажает сведения о контрагенте налогоплательщика (Постановление ФАС МО от 16.02.2010 N КА-А41/338-10).

К выводу, что действующее налоговое законодательство не содержит норм, устанавливающих допустимые способы подписания счетов-фактур, и не предусматривает запрет на совершение подписи руководителя путем проставления штампа-факсимиле, пришли высшие арбитры в Определении от 08.04.2009 N ВАС-3935/09. Им вторят и судьи федеральных округов (см. постановления ФАС СЗО от 16.04.2010 N А21-2195/2009, ФАС СКО от 23.03.2010 N А63-4300/2009-С4-9, ФАС ВСО от 13.10.2009 N А33-16226/08 *(2), ФАС ВВО от 28.09.2009 N А43-29505/2008-40-1257, ФАС ПО от 05.05.2009 N А55-6068/2008, ФАС УО от 09.12.2008 N Ф09-9114/08-С2 *(3).

Однако есть решение, в котором судьи, поддержав налоговиков, указали, что счета-фактуры, содержащие факсимильную подпись, не могут быть учтены при исчислении налога, поскольку противоречат смыслу п. 1 ст. 172 НК РФ. В качестве обоснования своего вывода судьи привели положения ст. 9 Закона о бухгалтерском учете*(4), согласно требованиям которой все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, служащими первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет и которые могут приниматься к учету, только если они содержат обязательные реквизиты, в том числе и личные подписи должностных лиц, ответственных за совершение хозяйственных операций и правильность их оформления. (Постановление ФАС ЗСО от 30.06.2008 N Ф04-3913/2008(7322-А03-25)).

В то же время судьи ФАС ПО, исследовав нормы п. 6 ст. 169 НК РФ, п. 2 ст. 9 Закона о бухгалтерском учете и ст. 4 Федерального закона от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи", настаивают на том, что факсимильная подпись не является копией подписи физического лица, а представляет собой способ выполнения оригинальной личной подписи, поэтому проставление на счетах-фактурах факсимильной подписи не свидетельствует о нарушении положений ст. 169 НК РФ (см. постановления от 21.06.2007 N А57-4833/06-33, от 12.03.2009 N А12-6410/2008, от 29.04.2010 N А12-15936/2009).

В отношении соглашения сторон (о котором говорится в п. 2 ст. 160 ГК РФ) ВАС в Определении от 13.02.2009 N ВАС-16068/08 констатировал следующее: проставление на счетах-фактурах факсимильной подписи при наличии соглашения об этом не свидетельствует о нарушении налогоплательщиком требований, установленных ст. 169 НК РФ. А вот отсутствие такого соглашения говорит об обратном (Постановление ФАС ВСО от 03.12.2009 N А33-989/2009). Оформить это соглашение можно, включив условие об использовании факсимильного воспроизведения подписи, например, в договор поставки.

И вот к целому ряду названных выше писем выпущено еще одно - Письмо от 01.06.2010 N 03-07-09/33, в котором финансисты вновь повторили свою позицию в отношении факсимильных подписей на счетах-фактурах. При этом они проигнорировали тот факт, что с 01.01.2010 п. 2 ст. 169 НК РФ действует в новой редакции. Теперь согласно внесенным изменениям ошибки в счетах-фактурах, не препятствующие налоговым органам идентифицировать продавца, покупателя товаров (работ, услуг), имущественных прав, наименование товара (работ, услуг), имущественных прав, их стоимость, а также ставку налога, не являются основанием для отказа в вычете НДС.

Получается, что Минфин по-прежнему причисляет факсимильную подпись на счетах-фактурах к тем ошибкам, которые не позволяют налогоплательщикам воспользоваться правом на вычет "входного" НДС. Тем не менее, по мнению автора, шансы отстоять в суде правомерность применения вычета по счетам-фактурам, оформленным контрагентом с использованием факсимильной подписи, как показывает судебная практика, у налогоплательщика достаточно высоки.

К сведению. В Госдуме 21.01.2010 в первом чтении принят законопроект N 305604-5 Федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электронной подписи", согласно которому п. 2 ст. 160 ГК РФ будет изложен в новой редакции: использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи на бумажном носителе с помощью средств механического или иного копирования допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Сделка, совершенная путем составления электронного документа, подписанного электронной подписью, признается совершенной в письменной форме в случаях, если федеральными законами или иными нормативными правовыми актами не устанавливается или не подразумевается требование о совершении сделки в форме документа на бумажном носителе.

Данный законопроект направлен прежде всего на приведение терминологии действующих федеральных законов в соответствие терминологии законопроекта. В нем электронная подпись не рассматривается в качестве аналога собственноручной подписи, поскольку электронная подпись выполняет иные функции, нежели собственноручная подпись.

В результате вносимых изменений электронные документы, подписанные электронной подписью, должны рассматриваться в рамках регулируемых федеральными законами отношений наравне с документами на бумажном носителе, подписанными собственноручной подписью, с учетом правил о равнозначности электронных и бумажных документов, устанавливаемых законопроектом "Об электронной подписи". При этом сохраняются правила, утвержденные применительно к факсимильному воспроизведению подписи на бумажном носителе с помощью средств механического или иного копирования.

О.П. Гришина,

эксперт журнала "НДС: проблемы и решения"

"НДС: проблемы и решения", N 7, июль 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Определением ВАС РФ от 20.11.2009 N ВАС-15357/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

*(2) Определением ВАС РФ от 15.01.2010 N ВАС-17618/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

*(3) Определением ВАС РФ от 08.04.2009 N ВАС-3935/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

*(4) Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".