Рейдерство: вопросы терминологии (А.Ю. Федоров, "Право и экономика", N 8, август 2010 г.)

Рейдерство: вопросы терминологии

Современная тенденция, складывающаяся в сфере корпоративных отношений, характеризуется ежегодным увеличением количества рейдерских поглощений.

Однако до сих пор остается дискуссионным вопрос: что следует понимать под термином "рейдерство"? Является ли он тождественным другому понятию - "недружественное поглощение"?

Участие автора в различных научных форумах, анализ многочисленных публикаций показывает, что сегодня немалое число ученых воспринимают данные термины как синонимы, что является неверным.

Надеемся, что данная статья позволит поставить точку в дискуссии о том, является ли рейдерство благом для отечественной экономики, а также разграничить понятия "рейдерство" и "недружественное поглощение".

Некоторые ученые наивно полагают, что рейдерство является благом для российской экономики, указывая, что переход бизнеса от одних собственников в пользу других (якобы более эффективных) является положительным явлением. Данная точка зрения, безусловно, неверная и свидетельствует о незнании (непонимании) специфики отечественного рейдерства, которое сопряжено с комплексом общественно опасных последствий и осуществляется с применением криминальных (незаконных) методов и средств. Распространение этой точки зрения способствовало и долгому заблуждению руководства страны относительно проблемы рейдерства. Лишь в 2008 г. Президент и Председатель Правительства РФ обратили должное внимание на проблему рейдерских захватов, указав, что это однозначно криминальные явления (криминальный бизнес), угрожающие национальной безопасности страны, подрывающие основы цивилизованного рынка слияний и поглощений.

Этимология понятия "рейдерство"

Этимология понятия "рейдерство" имеет отношение к пиратству - морскому разбою. Термин "рейдерство" восходит к английскому the raid - набег, внезапное нападение, причем идентичные значение и даже написание этого слова можно встретить в языках всех морских держав - испанском, немецком, французском. Слово "рейдер" в переводе с английского означает "налетчик". Рейдерами в средние века называли самостоятельно действующие корабли, которые, в отличие от пиратов, служили правительству и нападали только на корабли и поселения, принадлежащие враждебной стране. "Цель рейдерства - та же, что и корсара. Но если пират обогащается сам, а корсар делится добычей с владельцем судна и правительством, то рейдер состоит у правительства на службе и в распределении прибылей участвовать не должен. И еще одно различие: корсары и пираты редко топят судно, предварительно не обобрав его. Это противоречит духу их ремесла. Рейдер может просто уничтожать суда противника, не очищая его трюмы. Рейдерство свойственно в основном новому времени, когда стало ясно, что убыток противника - всегда прибыль" [1].

Такое понимание рейдерства указывает на его связь с банкротством, и в этом смысле рейдерство предполагает захват и последующее разорение предприятия с целью получения сверхприбыли, о чем свидетельствует рентабельность данного явления, доходящая до 1000%.

Рейдерское поглощение собственности

Было справедливо отмечено, что олигархический капитал, захватывая предприятия, нередко разрушает их, лишая людей работы, создавая почву для социальных конфликтов. Враждебные поглощения стали для России напастью, которая расползлась по всем регионам, останавливая производство, оставляя безработными сотни тысяч граждан. Эмиссары такого захвата - рейдеры - могут полностью уничтожить малый и средний бизнес, если им не будут противопоставлены превентивные меры законодательного характера [2].

Рейдерство осуществляется криминальными приемами (в том числе связанными с заказными убийствами), которые указывают на развитие организованной преступности в сфере приватизации. Организованная преступность по своему определению не может быть созидательной. Захват собственности приводит к разорению законного собственника, но этим не ограничиваются его негативные последствия. Рейдерство, как правило, сопровождается созданием шоковой атмосферы на предприятии, остановкой технологического процесса, втягиванием персонала в конфликт, что чревато незаконными, нередко насильственными действиями. Рейдерство представляет собой инструментарий продолжающейся криминализации экономики России и легализации организованной преступности. В этом и состоит специфика российского рейдерства. Новые "собственники" бизнеса не развивают захваченное предприятие, не осуществляют его модернизацию, не вкладывают инвестиции, а наоборот, разоряют его, обнуляют банковские счета, распродают недвижимость и другие активы, увольняют рабочих, а затем либо банкротят объект захвата, либо, как это было с предприятием "Русский вольфрам" (Приморский край) (подробнее см. [3]), бросают его на произвол судьбы, с огромными долгами, остановленным производством.

В самих криминальных операциях (речь идет уже о целой индустрии) по рейдерскому поглощению собственности задействованы многие лица, в том числе должностные, различные предпринимательские структуры, контролирующие, правоохранительные и судебные органы, а также криминалитет.

Сегодня в России ни одна компания (даже относящаяся к военно-промышленному комплексу) не может чувствовать себя в полной безопасности. Так, в феврале 2004 г. один из режимных институтов, работающий по заказам ФСБ и Министерства обороны РФ, подвергся нападению со стороны большой группы лиц, в состав которой входили и работники милиции. По данному факту были возбуждены уголовные дела, институт возобновил работу [4].

В 2005 г. был установлен факт вымогательства 5 млн. долл. США представителями коммерческой структуры "Системное проектирование бизнеса" у акционеров ОАО "Подольский электромеханический завод" за прекращение рейдерской атаки в отношении этого крупного стратегического предприятия (подробнее см. [5]).

В Омске в 2008 г. под прицел рейдеров попал Омский завод транспортного машиностроения - крупнейшее специализированное стратегическое предприятие, способное в полном объеме обеспечить капитальный ремонт и модернизацию находящихся на вооружении российской армии танков Т-80. Только после вмешательства в конфликт УФСБ по Омской области предприятие оборонного назначения удалось сохранить и пресечь попытку рейдерского захвата (подробнее см. [6].

Подобные рейдерские действия могут привести не только к существенным нарушениям в экономической сфере, но и к реальной угрозе безопасности страны, подрыву устоев государства.

Следует констатировать, что дальнейшее распространение рейдерства не позволит достичь стоящих перед государством амбициозных задач по увеличению ВВП, развитию инновационной экономики, промышленности, среднего и малого бизнеса.

Адвокаты рейдерства считают, что рейдерство - это легальный вид предпринимательской деятельности, в российском корпоративном законодательстве имеется множество пробелов, и любая фирма может ими воспользоваться для достижения своих целей. Такая точка зрения выражает правовой нигилизм и означает подмену законности экономической целесообразностью. В законе, действительно, много пробелов (в том числе умело организованных), но использовать их в корыстных целях - бесчестно и безнравственно. К сожалению, эти понятия в современных российских условиях выглядят нелепыми, а ведь именно в них сосредоточен дух права: служить идеалам свободы, справедливости, честности, искренности и порядочности.

В настоящее время общепринятое определение рейдерства отсутствует. Распространенное в 1990-е гг. определение рейдерства как всякого незаконного захвата собственности, по нашему мнению, неточно. В то же время заимствования зарубежных определений типа "приобретение акционерной компании без согласия ее акционеров путем агрессивной скупки акций на открытом рынке" являются неприемлемо узкими и просто игнорирующими российские реалии, а понятие "вывод активов из владения законных собственников" - неоправданно широким, объединяющим законные и незаконные виды бизнеса.

В современной России под рейдерством часто понимают враждебное и незаконное поглощение бизнеса с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. По сути, рейдерство - это захват чужого бизнеса с необоснованным использованием юридических норм и институтов, извращающих их сущность [7]. При этом рейдерство объясняется через другие понятия: "враждебное поглощение", "недружественное поглощение", "корпоративный захват" и т.п.

В последние годы организациями, основной целью деятельности которых стало завладение активами другого юридического лица либо установление контроля над ним, заинтересовались и в научной среде. В публикациях по вопросам сущности, мотивов, целей этих фирм за их деятельностью закрепилось название рейдерства [8], или недружественного поглощения [9]. Однако единого мнения по поводу разграничения указанных понятий не существует: одни специалисты рассматривают их как общее и частное [10], другие - как различные виды деятельности [11, 12], третьи - как синонимы [13].

Понятие "недружественное поглощение"

Понятие "недружественное поглощение" содержится в некоторых нормативных правовых актах, принятых федеральными и региональными органами государственной власти. Например, на федеральном уровне данный термин упоминается в Обращении Государственной Думы Российской Федерации от 11 марта 2005 г. к Председателю Правительства Российской Федерации М.Е. Фрадкову*(1), на уровне субъекта Федерации - в постановлении Правительства города Москвы "О городской целевой программе "Комплексная программа промышленной деятельности в городе Москве на 2007-2009 годы"*(2). Однако легальное определение словосочетания "недружественное поглощение" в российском законодательстве отсутствует.

Из подзаконных актов можно назвать Указ Президента РФ "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий"*(3), в котором закрепляется термин "поглощение" применительно к реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий. Согласно Указу поглощением одного предприятия другим признается приобретение контрольного пакета акций. Вместе с тем определение дано в широком смысле, поскольку включает и дружественное, и недружественное поглощение, следовательно, такой вариант дефиниции не позволяет подчеркнуть характерные черты недружественного поглощения.

Таким образом, легальной дефиниции "недружественное поглощение" не существует, а определения, разработанные научным сообществом, отличаются друг от друга. На практике данная ситуация приводит к различному пониманию сущности такого поглощения.

Исходя из анализа различных толкований недружественного поглощения юридического лица, предлагаем понимать под таким поглощением деятельность юридических и (или) физических лиц, направленную на установление полного или частичного контроля над обществом и (или) завладение его активами с применением законных (легальных) юридических, физических, финансовых и иных способов и средств вопреки воле руководителей (менеджмента) и собственников (в том числе акционеров) данного юридического лица.

Относительно термина "рейдерство" в научной среде также нет единства мнений. В юридической литературе предприняты попытки сформулировать данную дефиницию.

Признаки рейдерства

Анализ представлений различных авторов о понятии "рейдерство" позволяет выделить следующие признаки данного явления:

осуществление действий, направленных на завладение чужого объекта собственности;

реализация данных действий с минимальными затратами;

необходимость легализации прав собственности для получения конечной выгоды рейдером (использование объекта собственности, его перепродажа и пр.);

реализация данных действий против воли законного собственника или части собственников, если имуществом владеет более одного лица и на условиях, на которых законный собственник в иной ситуации не заключил бы соответствующую сделку;

реализация данных действий с использованием коррупционных связей, а также с применением уголовно наказуемых деяний - обмана, злоупотребления доверием, принуждения к сделке, шантажа, фальсификации доказательств, подделки документов, угрозы, дачи взятки и т.д.;

объектами рейдерских захватов являются недвижимость, ценные бумаги, права требования, интеллектуальные права, иное имущество, для пользования и распоряжения которым рейдерам требуется узаконить владение ими, чтобы свободно ввести его в гражданский оборот и получить свою прибыль;

в преступленной деятельности под названием "рейдерство" на центральное место выходит цель - придание захвату собственности (прав на имущество, интеллектуальных прав) или захвату управленческих прав правомерного характера. Иными словами, рейдерство есть легализация хищения собственности. Именно в этом и состоит главная общественная опасность данного явления.

Некоторые исследователи рынка слияний и поглощений указывают, на то, что рейдерство соответствует сигналу SOS, является прямым препятствием в обеспечении в России прав собственности, становлении нормальной рыночной экономики, например:

"отсутствие в стране идеологии развития, практической способности проектировать и организовывать новые системы деятельности, прежде всего промышленность" [14].

"крайнее проявление неуважения к законам, по которым живет наше бизнес-сообщество, - опасное явление, за которым может стоять даже разрушение государства" [15].

Нередко рейдерство представляют как частный случай распространенного во всем мире профессионального бизнеса по слияниям и поглощениям (теrgеrs апd асquisitiоns - М&А). В странах с развитой рыночной экономикой этот бизнес процветает и выполняет важную функцию постоянного оздоровления национальных экономик, так как неэффективные предприятия (в том числе из-за плохого управления), но располагающие привлекательными активами, захватываются более успешными и санируются. Поэтому объемы М&А и их удельный вес в ВВП - важный показатель, увеличением или высоким уровнем которого гордятся. Рост количества сделок по слиянию и поглощению воспринимается как признак улучшения инвестиционного климата, эксперты считают М&А важным инструментом корпоративного роста.

В российских условиях рейдерство, наоборот, отрицательно влияет на инвестиционную привлекательность отечественной экономики. Так, в отчете о результатах социологического исследования "Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России" (Центр политических технологий, г. Москва, май 2008 г.) указывается: "Рейдерство - это один из дополнительных рисков для инвестиций. Предпринимательское сообщество сейчас активно выводит резервные капиталы из российской экономики за рубеж, чтобы иметь возможность прожить там до улучшения ситуации. То, что сегодня зафиксирован рекордный отток капитала за рубеж - это в том числе и результат рейдерских захватов. Пока рейдерство существует в таких размерах, в каких оно существует сегодня, развитие бизнеса в России невозможно" [16] - неутешительный вывод, который должен послужить толчком для органов государственной власти по проведению адекватной государственной политики противодействия рейдерству.

В сущности, акты рейдерских поглощений являются теневой стороной рынка "M&A", поэтому на них частично распространяются его правила, используются схожие приемы и способы. В то же время задействуются иные, не менее эффективные механизмы, которые зачастую не урегулированы нормативными актами либо вообще не относятся к правовой сфере.

Таким образом, понятия "рейдерство" и "недружественные поглощения" нельзя смешивать. В англосаксонской трактовке недружественное поглощение означает банальную скупку акций на рынке, осуществляемую против воли неэффективного менеджмента и нерасторопных крупных акционеров.

В общем смысле поглощение - это процесс, в результате которого активы компании становятся собственностью покупателя. Именно покупателя, а не захватчика. Поглощение происходит, когда одна компания приобретает контроль над другой.

Зарубежный опыт показывает, что в случае недружественного поглощения акции компании-цели скупаются на открытом рынке у ее акционеров вопреки воле и желанию основных собственников бизнеса. При дружественном поглощении предложение о покупке бизнеса адресуется менеджерам компании-цели.

В России указанная схема претерпела существенные модификации. В российской практике также сохраняется общий принцип деления поглощения на дружественное и недружественное, однако достижение контроля не сводится к покупке акций, а распространяется на любые действия (как правило, уголовно наказуемые), направленные на получение аналогичного результата.

Рейдеры разрабатывают схему захвата с максимальным учетом внешних и внутренних факторов - слабых сторон деятельности акционерного общества, а затем корректируют ее в процессе исполнения преступного замысла. В результате каждая попытка рейдерского захвата уникальна по набору действий и способов достижения главной цели.

В условиях российской действительности феномен рейдерства на российском рынке ценных бумаг прочно ассоциируется с масштабными захватами корпоративной собственности, "перетряхиванием" рынка корпоративного контроля, нарушением значительного количества законодательных актов ради обеспечения свободы распоряжения привлекательными активами бизнеса. Тем не менее рейдерство, как крайне агрессивная форма вмешательства в деятельность предприятия с нарушением ряда статей гражданского и уголовного законодательства, в зарубежных странах, в отличие от России, не является общепринятой практикой. Зарубежный опыт склонен связывать это понятие больше с санирующим (дисциплинарным) эффектом перехода бизнеса из рук неэффективного собственника в руки эффективного.

Опыт развитых стран по приведению практики слияний и поглощений в цивилизованную форму интересен и для России. Следует заметить, что на Западе даже в разгар "ожесточенных" столкновений рейдеров и собственников акционерных обществ количество правонарушений, которыми сопровождалась практика рейдерских захватов, было несопоставимо с сегодняшней российской действительностью.

На Западе это явление было широко распространено до середины двадцатого века. Впоследствии большинство цивилизованных стран приняли законы, предоставляющие "честным" компаниям правовую защиту от любых форм захвата. Такая правовая защита экономических отношений и противодействие криминальным явлениям, в том числе рейдерству, в правовых системах стран Европы и США отличается высоким уровнем разработанности и юридической техники. В целом для государств с англосаксонской системой права характерна подробная регламентация правового положения корпораций, развитая система видов корпоративных субъектов и их организационно-правовых форм. К тому же уровень независимости правосудия в западных странах сводит успех рейдерских операций к минимуму. Серьезными западными компаниями, с мировым именем, рейдерство осуждается, с рейдерами никто не вступает в серьезные сделки и не поддерживает контактов. Поэтому на Западе на подобного рода "бизнес" решаются немногие. Неудивительно, что сегодня основная деятельность рейдеров приходится на развивающиеся страны и страны бывшего СССР, в том числе Россию.

Таким образом, национальная специфика рейдерства в отличие от зарубежных моделей, заключающаяся в следующем: использование судебного и административного ресурсов; специализация рейдерства по видам деятельности и отраслям; информационная непрозрачность сделок; отсутствие регулярной рыночной оценки ликвидных активов предприятия; высокий уровень конфликтности сделок; грубое нарушение норм законодательства.

Итак, в России между терминами "рейдерство" ("корпоративный захват") и "недружественные (враждебные) поглощения" до сих пор ставится знак равенства. Как отличить рейдерский захват от недружественного поглощения? Критерий прост - законность действий стороны, заинтересованной в контроле над активами. Соблюдение законодательства - вот тот водораздел, что разграничивает недружественное (враждебное) поглощение, виной которому ошибки в управлении компанией, и рейдерство, взращенное на почве коррупции, подкупа и физической силы. Рейдерство - это противоправное перераспределение собственности. Даже вполне законная операция по поглощению активов становится рейдерским актом, если хотя бы на одном этапе применяются незаконные (криминальные) методы.

Анализ правоприменительной практики показал, что в процессе рейдерского поглощения юридических лиц совершаются преступления, предусмотренные гл. 16, 19, 21-24, 30, 31 УК РФ. При этом особенностью рейдерства является совершение совокупности преступлений, объединенных единым умыслом. Эта система преступлений складывается в организованную преступную деятельность, которая уже стала отдельным криминальным бизнесом.

Можно утверждать, что рейдерские захваты становятся новым видом организованной экономической преступности. Одним из составляющих организованной преступности является профессионализм (см. таблицу).

Признаки криминального профессионализма [17]	Проявление признаков криминального профессионализма у рейдеров
Наличие стабильного дохода от преступной деятельности, являющегося для виновного единственным, основным или существенным дополнительным (занятие преступной деятельностью в виде промысла)	Официальная статистика, как самого количества рейдерских захватов, так и получаемого преступного дохода от данной криминальной деятельности, отсутствует. Однако, по оценкам экспертов, стоимость активов вовлеченных в корпоративные конфликты и рейдерские захваты ежегодно составляет около 100 млрд. долл. США
Систематическое совершение преступлений; относительная специализация преступной активности	В России существуют специальные фирмы, основным видом деятельности которых являются рейдерские захваты
Относительная стабильность результатов преступной деятельности	Выбранная специализация приносит стабильный крупный доход
Относительная неуязвимость от уголовного преследования	Сегодня рейдеры действуют практически безнаказанно
Наличие языка и традиций	Существование своего языка, сленга (например, таких терминов, как "белый рыцарь", "отравленные пилюли", "золотой парашют", "медвежья хватка", "пчелы-убийцы", "спящая красавица" и т.д.)

Следует обратить внимание на то, что рейдерские захваты - это целеустремленная деятельность, которая стала отдельным криминальным бизнесом. С криминологической точки зрения это указывает на продолжающееся развитие экономических отношений в России по криминальному вектору. В этом состоит удручающий итог реформирования экономики в стране.

С учетом изложенного можно сформулировать следующее определение понятия "рейдерство" - это общественно опасная, противоправная деятельность юридических и (или) физических лиц, направленная на незаконное приобретение права владения и (или) пользования, и (или) распоряжения активами (частью активов) юридического лица, либо на установление контроля над юридическим лицом путем незаконного приобретения права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица, и (или) голосующими акциями акционерного общества, причиняющая вред правам и законным интересам собственников и осуществляемая вопреки их волеизъявлению, угрожающая безопасности личности, общества и государства.

Список литературы

1. Можейко И. Пираты, корсары, рейдеры: Очерки истории пиратства в Индийском море и Южных морях (XV-XX века). - СПб., 1994. - С. 4.

2. Ждакаев И. Вот вам и "священная" собственность // Российская Федерация сегодня. - 2005. - N 17. - С. 14, 15.

3. Федоров А.Ю. Корпоративные захваты в России: криминогенные последствия // Евразийский юридический журнал. - 2010. - N 1(20). - С. 108-115.

4. Гурвич В. На войне как на войне // БОСС: Бизнес: организация, стратегия, системы. - 2005. - N 1.

5. Патрушев Н.П. Экономическая безопасность начинается с борьбы против коррупции // Известия. - 2005. - 20 декабря.

6. Калинина Л., Свечников С. Влияние банкротства предприятий на экономическую безопасность // Право и экономика. - 2009. - N 7. - С. 45.

7. Делягин М. Рейдерство: "черный бизнес" России: Краткое изложение аналитического доклада. - М., 2006. - С. 5.

8. Лопашенко Н.Д. Рейдерство // Законность. - 2007. - N 4. - С. 10.

9. Юдин В.Г. Обеспечительные меры, или Недружественное поглощение // Арбитражная практика. - 2004. - N 5. - С. 14.

10. Астахов П.А. Противодействие рейдерским захватам. - М., 2007. - С. 30.

11. Проворов А.В. Механизм предотвращения кризисных ситуаций в деятельности предпринимательских структур: Автореф. дисc. ...канд. экон. наук. - Владивосток, 2009. - С. 11.

12. Яковлева Е.И. Недружественные поглощения, или "рейдерство" // Современные проблемы юридической науки: Материалы III Всероссийской с международным участием научно-практ. конф. молодых исследователей, 26-28 апреля 2007. - Челябинск, 2007. - Ч. 1. - С. 210-214.

13. Фаенсон М.И., Пиманова А.А. Рейдерство (недружественный захват предприятия): практика современной России. - М., 2007. - С. 19.

14. Крупнов Ю. Пираты XXI века // Литературная газета. - 2006. - 17 октября.

15. Астахов и рейдеры // Эксперт Online. - 2007. - 12 марта.

16. Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России // Неотложная правовая помощь: Информационно-аналитический бюллетень. - М., 2008. - С. 13-26.

17. Криминология: Учебник / Под. ред. В.Н. Кудрявцева и В.Е. Эминова. - 2-е изд., перераб. и доп. - М., 2002. - С. 347.

А.Ю. Федоров,

начальник кафедры совершенствования деятельности ОВД

Уральского юридического института МВД России,

капитан милиции, кандидат юридических наук,

специалист по проблемам государственной политики

противодействия преступлениям в сфере корпоративных

правоотношений, организации правоохранительной деятельности

"Право и экономика", N 8, август 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1)  См.: Постановление Государственной Думы Российской Федерации от 11 марта 2005 г. N 1601-IV ГД "Об обращении Государственной Думы Российской Федерации к Председателю Правительства Российской Федерации М.Е. Фрадкову в связи с обсуждением на "Правительственном часе" в Государственной Думе Российской Федерации 16 февраля 2005 года выступления министра сельского хозяйства Российской Федерации А.В. Гордеева о мерах, принимаемых Правительством Российской Федерации по стабилизации продовольственного рынка, законодательному обеспечению развития агропродовольственного сектора на ближайшую перспективу и о готовности агропромышленного комплекса к проведению весенних полевых работ" // СЗ РФ. - 2005. - N 12. - Ст. 1005.

*(2)  См.: Постановление Правительства Москвы от 5 декабря 2006 г. N 943-ПП "О городской целевой программе "Комплексная программа промышленной деятельности в городе Москве на 2007-2009 годы" // Вестник Мэра и Правительства Москвы. - 2006. - N 1.

*(3)  См.: Указ Президента Российской Федерации от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" // Российская газета. - 1992. - N 251.