У руля - управляющая компания (Е.В. Белявская, "Российский налоговый курьер", N 16, август 2010 г.)

У руля - управляющая компания

Передача управляющей компании функций по текущему руководству организацией становится все популярнее, особенно в холдингах. Кто от имени организации вправе принять решение о такой передаче и подписать договор с управляющей компанией? Можно ли передать только часть полномочий? Необходимо ли уведомлять налоговые органы?*(1)

Обычно функции по руководству текущей деятельностью организации выполняет ее единоличный исполнительный орган - генеральный директор, директор, президент. Однако в случае необходимости любая фирма вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа сторонней коммерческой организации (управляющей компании) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Об этом говорится в пункте 1 статьи 42 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах c ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) и пункте 1 статьи 69 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ)*(2).

Указанный способ управления организацией нередко встречается в холдинговых структурах и группах компаний. Ведь он позволяет руководству холдинга не терять контроль над работой отдельных юридических лиц, входящих в холдинг. Это тем более актуально, если холдинг осуществляет деятельность на территории нескольких регионов страны.

Правовые аспекты передачи полномочий управляющей компании

В обществах c ограниченной ответственностью решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании (управляющему) принимается общим собранием участников общества (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ). Однако уставом общества c ограниченной ответственностью принятие такого решения может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Это указано в подпункте 2 пункта 2.1 статьи 32 Закона N 14-ФЗ.

Примечание. В обществах c ограниченной ответственностью совет директоров (наблюдательный совет) может и не создаваться (п. 2 ст. 32 Закона N 14-ФЗ).

В акционерных обществах решение о передаче управляющей компании (управляющему) полномочий по руководству текущей деятельностью принимает общее собрание акционеров (п. 1 ст. 69 Закона N 208-ФЗ). При этом предложение о такой передаче должно исходить исключительно от совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

Кандидатуру управляющей компании (управляющего), условия договора c ней и размер ее вознаграждения утверждает:

- в обществах c ограниченной ответственностью - общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ);

- акционерных обществах - общее собрание акционеров (подп. 8 п. 1 ст. 48 Закона N 208-ФЗ).

Решение указанных вопросов уставом общества может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Данная возможность предусмотрена в отношении как обществ c ограниченной ответственностью, так и акционерных обществ. Основание - подпункты 2 и 3 пункта 2.1 статьи 32 Закона N 14-ФЗ и подпункт 9 пункта 1 статьи 65 Закона N 208-ФЗ соответственно.

Примечание. Создание совета директоров (наблюдательного совета) в акционерном обществе, имеющем более 50 акционеров, обязательно (п. 2 ст. 103 ГК РФ).

Принятие решений и подсчет голосов

Для принятия общим собранием участников решений по вопросам передачи полномочий управляющей компании (управляющему), утверждения кандидатуры этой компании и условий договора c ней за соответствующее решение должно быть отдано не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества c ограниченной ответственностью (п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ). Решения по аналогичным вопросам в акционерных обществах принимаются большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, участвующих в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 49 Закона N 208-ФЗ).

Допустим, полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющей компании (управляющему) сразу при учреждении общества. В этом случае за выбор конкретной управляющей компании (управляющего) должно быть подано не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей общества c ограниченной ответственностью (п. 4 ст. 11 Закона N 14-ФЗ). В акционерном обществе решение в подобной ситуации принимается учредителями общества большинством в 3/4 голосов, представляющих акции, подлежащие размещению среди учредителей общества (п. 4 ст. 9 Закона N 208-ФЗ).

Если решение по вопросу передачи полномочий управляющей компании (управляющему) или утверждения этой компании и условий договора c ней отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, то соответствующее решение принимается простым большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), участвующих в заседании. Это указано в пункте 3 статьи 68 Закона N 208-ФЗ.

Примечание. Если к моменту голосования размер долей учредителей общества c ограниченной ответственностью еще не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет по одному голосу (п. 4 ст. 11 Закона N 14-ФЗ).

Справка. Полномочия единоличного исполнительного органа общества

Единоличный исполнительный орган общества c ограниченной ответственностью или акционерного общества (директор, генеральный директор, президент и др.) руководит текущей деятельностью организации. Он решает все вопросы по руководству организацией, для чего (п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ и п. 2 ст. 69 Закона N 208-ФЗ):

- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

- выдает доверенности на право представительства от имени общества (включая доверенности c правом передоверия);

- издает приказы о назначении на должности работников общества, их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

- осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законами N 14-ФЗ и 208-ФЗ либо уставом общества к компетенции общего собрания участников (акционеров), совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

В обществах c ограниченной ответственностью порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества (п. 2 ст. 32 Закона N 14-ФЗ). Следовательно, количество голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), необходимое для принятия решения по указанным вопросам, устанавливается в уставе общества.

Заключение договора c управляющей компанией

Между управляющей компанией (управляющим) и организацией, которая передает ей полномочия единоличного исполнительного органа, заключается договор. Предметом этого договора является возмездное оказание услуг по управлению организацией. В договоре необходимо установить порядок осуществления управляющей компанией (управляющим) функций единоличного исполнительного органа управляемой организации. Кроме того, в договоре следует максимально подробно изложить, какие именно услуги оказывает управляющая компания (управляющий), какие предусмотрены формы контроля ее деятельности и отчетности перед собственниками организации. Естественно, в договоре указывается стоимость услуг, срок действия договора и другие существенные условия.

Примечание. Управляющей компании (управляющему) передается весь объем полномочий единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора), предусмотренный действующим законодательством и уставом общества.

Договор c управляющей компанией (управляющим) от имени общества c ограниченной ответственностью подписывает председатель общего собрания участников общества, на котором были утверждены условия этого договора, или участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества. Если утверждение условий договора c управляющей компанией (управляющим) находится в компетенции совета директоров (наблюдательного совета), то договор от имени общества подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или иное лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Такие правила установлены в пункте 3 статьи 42 Закона N 14-ФЗ.

От имени акционерного общества договор c управляющей компанией (управляющим) подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное данным советом (п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).

Примечание. Если общество состоит из единственного участника (имеет единственного акционера, которому принадлежат все голосующие акции общества), то договор c управляющей компанией или управляющим от имени общества подписывает этот участник (акционер).

Внесение изменений в ЕГРЮЛ

В Едином государственном реестре юридических лиц, помимо других сведений, содержится информация о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени организации (его Ф.И.О., должность, паспортные данные и ИНН). Об этом говорится в подпункте "л" пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ).

Таким образом, если организация передала полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании (управляющему), она обязана внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ. На это отводится три рабочих дня c момента передачи полномочий управляющей компании или управляющему (п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ).

Примечание. Тот факт, что организацией руководит управляющая компания или управляющий, должен быть зафиксирован в ЕГРЮЛ.

Вносить изменения в сведения об адресе (месте нахождения) управляемой организации не нужно. Ведь при наличии у юридического лица управляющей компании или управляющего в ЕГРЮЛ, наряду со сведениями об адресе (месте нахождения) юридического лица, указывается также место нахождения управляющей компании или место жительства управляющего. Основанием является подпункт "в" пункта 1 статьи 5 Закона N 129-ФЗ.

Чтобы внести изменения в ЕГРЮЛ, управляемая организация подает в налоговый (регистрирующий) орган по своему месту нахождения заявление по форме N Р14001 *(3). Сведения об управляющей компании, включая данные о физическом лице - представителе управляющей компании, уполномоченном осуществлять текущее управление юридическим лицом, отражаются на листе В названного заявления. Представлять иные документы (кроме заявления) в данном случае не требуется. Основание - пункт 2 статьи 17 Закона N 129-ФЗ. Государственная пошлина за внесение в ЕГРЮЛ указанных изменений не взимается.

Прекращение полномочий

Общее собрание участников (акционеров) общества вправе в любое время до истечения срока действия договора, заключенного c управляющей компанией (управляющим), принять решение о досрочном прекращении ее полномочий (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ и п. 4 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).

Уставом общества c ограниченной ответственностью или акционерного общества право досрочно прекратить полномочия управляющей организации (управляющего) может быть предоставлено совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Е.В. Белявская,

эксперт журнала "Российский налоговый курьер"

"Российский налоговый курьер", N 16, август 2010 г.

----------------------------------------------------------------------------

*(1) О том, как обосновать и документально подтвердить расходы на оплату услуг управляющей компании, читайте на с. 24 этого номера. - Примеч. ред.

*(2) Аналогичные нормы содержатся в подпункте 2 пункта 3 статьи 91 и пункте 3 статьи 103 ГК РФ.

*(3) Форма N Р14001 "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных c внесением изменений в учредительные документы" утверждена постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 (приложение N 4 к этому постановлению).