Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 7 сентября 2010 г. N КГ-А41/9670-10 по делу N А41-173/10 При новом рассмотрении дела об обязании представить документы общества для проведения аудиторской проверки суду необходимо проверить доводы заявителя кассационной жалобы в части новой редакции Устава общества, уточнить, какие именно документы необходимы для проведения аудиторской проверки, а также уточнить и проверить дату составления предоставленного штатного расписания, рассмотреть заявленные истцом требования

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 7 сентября 2010 г. N КГ-А41/9670-10 по делу N А41-173/10

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 1 сентября 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Зверевой Е.А.,

судей Петровой В.В., Кобылянского В.В.,

при участии в заседании:

от истца: Морковник С.Н. - Астафьев В.А. дов. от 02.10.2009 г. N 99НП 7998927 р N 2с-1752;

от ответчика: ООО "Производство стеллажных конструкций" - Грошкова Ю.М. дов. б/н от 01.09.2010 г.,

рассмотрев 01.09.2010 года в судебном заседании кассационную жалобу Морковника Сергея Николаевича на решение от 22.03.2010 г. Арбитражного суда Московской области, принятое судьёй Адарченко С.А. на постановление от 02.06.2010 г. Десятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Исаевой Э.Р., Быковым В.П., Катькиной Н.Н. по иску Морковника С.Н. об обязании предоставить документы к ООО "Производство стеллажных конструкций", установил:

Морковник Сергей Николаевич обратился в Арбитражный суд Московской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Производство стеллажных конструкций" (далее - ООО "ПСК") об оспаривании решений и действий (бездействий) исполнительного органа ООО "Производство стеллажных конструкций".

До вынесения решения по существу спора истцом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнены исковые требования, согласно которым истец просил обязать ответчика предоставить документы ООО "Производство стеллажных конструкций" для проведения аудиторской проверки:

1) Учредительные документы (все версии учредительных документов Общества, включая копии уставов, свидетельств об учреждении, регистрации, внесения в ЕГРЮЛ либо иные реестры (а также всех утвержденных, но еще не зарегистрированных изменений и дополнений к ним), договоры между учредителями, участниками Общества со всеми изменениями и дополнениями к ним, копии документов, подтверждающие, что представляющее Общество лицо имеет необходимые полномочия действовать в таком качестве согласно соответствующим уставным документам, протоколы и решения всех заседаний (собраний): Правления; Совета директоров Общества; любых комитетов Совета директоров Общества; участников Общества; любых других органов управления Общества; годовой отчет Общества, список участников Общества, ведущийся в Обществе в соответствии с требованиями ст. 31.1. Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", документы, подтверждающие оплату и последующее увеличение уставного капитала Общества, все договоры, в соответствии с которыми любое лицо приобрело или вправе приобрести доли Общества, документы, подтверждающие расчеты с учредителями);

2) Ненормативные акты государственных органов, документы, поданные в государственные органы, и разрешения, выданные государственными органами за период деятельности Общества (все разрешения, лицензии, одобрения, согласования и т.п. государственных органов, полученные Обществом, а также существенные материалы переписки, относящиеся к ним, регистрационные свидетельства, выданные Обществу, включая свидетельства, выданные местными и федеральными регистрирующими органами, налоговой инспекцией, фондом социального страхования, пенсионным фондом, фондом занятости, фондом медицинского страхования, а также органом по статистике, любые заявки, поданные в Федеральную антимонопольную службу (в центральный или региональные подразделения), а также любые проводимые ими разбирательства и изданные ими предписания, относящиеся к Обществу, любые отчеты, поданные Обществом в любые государственные органы и ведомства, а также любые материалы переписки с любыми государственными органами и ведомствами, результаты налоговых проверок и проверок по отчислениям в фонды, акты сверки расчетов с ИФНС и внебюджетными фондами;

3) Бухгалтерский и налоговый учет (учетная политика за отчетный год, договоры, заключенные с материально-ответственными лицами, акты инвентаризации имущества и обязательств, справка об открытых в банках счетах организации, соглашение с банком, устанавливающее лимит остатка наличных денежных средств в кассе, бухгалтерская и налоговая отчетность за отчетный год: полный комплект годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности, включая пояснительную записку, расчеты по налогу на прибыль и на имущество за каждый отчетный период (1 квартал, полугодие, 9 месяцев) и за отчетный год, налоговые декларации по НДС за все месяцы отчетного года, регистры налогового учета, в том числе расчет постоянных и переменных разниц, постоянных и отложенных налоговых активов и обязательств, журнал учета полученных и выставленных счетов-фактур, первичные учетные документы на приобретение и выбытие продукции, товаров, материалов, акты выполненных работ (оказанных услуг) покупателям, акты выполненных поставщиками работ (оказанных услуг); документы по списанию материалов, работ, услуг в производство, калькуляции по формированию себестоимости полуфабрикатов и готовой продукции, счета - фактуры выданные и полученные, книги покупок и продаж, первичные учетные документы по расчетным счетам, первичные учетные документы по валютному счету, кассовые операции: кассовая книга, первичные учетные документы, расчет процентов по полученным (предоставленным) кредитам, займам, ценным бумагам, отчеты о целевом использовании полученных средств целевого финансирования, агентские договоры: отчеты агента с приложением первичных учетных документов или их копий, расчетно-платежные ведомости по заработной плате, отчетность по единому социальному налогу и отчетность, предъявленная организацией в фонды социального страхования, авансовые отчеты и первичные учетные документы, приказ(ы), устанавливающий(ие) список подотчетных лиц, размеры и сроки выдачи наличных денежных средств под отчет, прочие документы, относящиеся к расчетам с персоналом, путевые листы, документы, относящиеся к представительским расходам, документы по расчетам с учредителями, прочие первичные документы и бухгалтерские регистры, подтверждающие хозяйственные операции, которые оказывают существенное влияние на мнение аудитора в отношении достоверности бухгалтерской отчетности, база бухгалтерского учета в программе "1С-Бухгалтерия" (регистры бухгалтерского учета за отчетный год);

4) Основные договоры и иные правоустанавливающие документы, подтверждающие правомерность формирования имущества и обязательств (реестр договоров, все договоры купли-продажи и аренды недвижимого имущества, в которых общество является стороной, все договоры уступки прав (в том числе имущественных) в отношении недвижимого имущества, объектов или оборудования, свидетельства, подтверждающие право собственности и иные имущественные права, первичные документы, подтверждающие приобретение и выбытие Основных средств, капитальные вложения, договоры, документы, связанные с выполнением работ (оказанием услуг) по капитальным вложениям, нематериальные активы, перечень всех патентов, патентных заявок, авторских прав, заявок на регистрацию авторских прав, товарных знаков, знаков обслуживания, логотипов, фирменных названий, ноу-хау и лицензий, а также договорных прав и договоров, касающихся вышеперечисленного, которые принадлежат Обществу или используются от имени Общества (с указанием фактов их регистрации и срока действия патентов и товарных знаков), все документы, касающиеся крупных сделок Общества, включая любые планируемые сделки такого рода); Сделки со связанными/заинтересованными сторонами (все документы, относящиеся к любым сделкам, контрактам, договорам и договоренностям (в том числе планируемым сделкам, контрактам, договорам и договоренностям) между Обществом, с одной стороны, и любым директором, должностным лицом, членом высшего руководства, а также любым иным аффилированным лицом Общества, перечень всех фактов заинтересованности директоров, должностных лиц, членов высшего руководства, и любых иных аффилированных лиц Общества в бизнесе клиентов или поставщиков, с которыми у Общества имеются деловые отношения, описание сделок, между Обществом и любыми связанными или аффилированными лицами, все документы (кроме уже представленных в соответствии с предыдущими подпунктами), касающиеся сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, осуществленных Обществом.

Иные существенные договоры (договоры с любым правительством или государственным органом, стороной которых является Общество, любые контракты или договоры Общества вне рамок обычной хозяйственной деятельности, любые иные существенные контракты, договоры и договоренности Общества.

5) Менеджмент и персонал (штатное расписание, основные документы по кадровому учету и расчетам с физическими лицами: заявления о приеме на работу, приказы о приеме и увольнении, трудовые контракты, должностные инструкции, договоры подряда (с актами выполненных работ), обучения (с актами выполненных работ), займа, страхования сотрудников, заявления на предоставление стандартных налоговых вычетов, документы, связанные с привлечением иностранной рабочей силы, перечень осуществляемых Обществом программ предоставления льгот работникам и страхования работников (включая программы выплаты премий, пенсионного обеспечения, участия в прибыли и поощрительного вознаграждения), программ коллективного страхования жизни и здоровья и программах выплаты пособий по нетрудоспособности и выходных пособий (с указанием размера пособий, выплачиваемых по договорам о прекращении найма), а также аудиторские отчеты по данным вопросам (если таковые имеются), краткое описание всех трудовых споров, а также всех предстоящих или планируемых сокращений персонала Общества, описание всех крупных случаев производственного травматизма и связанных с ними разбирательств, договоры о коммерческой тайне, конфиденциальности с работниками Общества, типовой трудовой договор, применяемый Обществом, трудовой договор с Генеральным директором Общества.

6) перечень всех существующих исков, судебных дел, претензий, административных разбирательств и иных уже ведущихся или потенциальных проверок и расследований со стороны государственных органов и иных организаций, которые затрагивают предприятия или деятельность Общества.

Все постановления о согласовании, судебные решения, иные постановления и приказы, договоры об урегулировании и иные договоры, стороной которых является Общество или любое должностное лицо, директор, кандидат на должность директора, ключевой работник или контролирующий участник Общества или которые связывают кого-либо из них обязательствами, требующие осуществления в будущем какой-либо деятельности или запрещающие осуществлять в будущем какую-либо деятельность. Все письма консультантов, направленные Обществом по вопросам судебных разбирательств, условных обязательств, соблюдения законов и нормативных актов и иным аналогичным вопросам, а также все отчеты о судебных разбирательствах, перечни, письма, подготовленные для аудиторов или иных лиц, включая ответы юристов на запросы аудиторов.

Все отчеты, уведомления и материалы переписки, касающиеся любых нарушений Общества правовых актов государственных органов (российских и иностранных), в том числе в области антимонопольного законодательства, регулирования рынка ценных бумаг, производственной безопасности и гигиены труда, защиты окружающей среды, а также копии любых иных существенных материалов переписки с российскими и иностранными государственными регулирующими органами или агентствами. Перечень всех судебных и иных разбирательств, касающихся Общества, которые были урегулированы, разрешены или по которым были приняты решения, включая информацию об окончательном исходе этих судебных и иных разбирательств. Перечень всех договоров об урегулировании, в соответствии с которыми у Общества имеются какие-либо существенные долговременные обязательства.

Решением Арбитражного суда Московской области от 22.03.2010 г. и постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2010 г. по делу N А41-173/10 в удовлетворении исковых требований отказано.

При этом суды исходили из того, что из исковых требований и из представленных в материалы дела запросов истца не усматривается, какие именно документы и за какой период заявитель просит предоставить ООО "ПСК". Кроме того, суд апелляционной инстанции указал на то, что требование истца неисполнимо, а также сослался на то, что законодатель не возлагает на общество обязанности при исполнении требования участника представить информацию о деятельности общества составлять новые документы (в том числе справки), формы которых не предусмотрены нормативными правовыми актами и (или) которые отсутствуют и их наличие для общества не обязательно.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Морковник Сергей Николаевич обратился кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судами норм материального права, а также на то, что выводы, содержащиеся в постановлении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Заявитель сослался на наличие новой редакции Устава ООО "ПСК" от 01.12.2009 г., которая не была учтена судами; на несоблюдение судом статьи 48 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", и позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации изложенной в Постановлении Президиума от 13.05.2008 г. N 17869/07.

В связи с изложенным, заявитель просит оспариваемые судебные акты отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В заседании суда кассационной инстанции представитель заявителя кассационной жалобы поддержал доводы, изложенные в ней.

Представитель ответчика против доводов кассационной жалобы возражал, просил судебные акты оставить без изменения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к заключению, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а дело направлению на новое рассмотрение по следующим основаниям:

Как усматривается из материалов дела, Морковник С.Н. является участником ООО "ПСК", владеющим 33% акций уставного капитала Общества.

В ноябре 2009 года истец принял решение о проведении аудиторской проверки общества за свой счет.

В рамках подготовки к предстоящей проверке истцом был заключен договор на проведение аудиторской проверки со специализированным аудитором.

Учитывая существенную стоимость предоставляемых аудитором услуг, а также необходимость длительного выезда в пределах Московской области, представитель истца - адвокат Астафьев В.А. в целях минимизации финансовых издержек направил письменное уведомление в исполнительный орган Общества о начале проведения аудиторской проверки с 18.11.2009 года за счет участника Общества, инициировавшим ее проведение.

По состоянию на 24.11.2009 года в адрес истца и его представителя - адвоката Астафьева В.А. письменного ответа не поступило.

В судебных актах суды сослались на отсутствие приложения к телеграмме, а, именно, доверенности и договора на проведение аудиторской проверки со специализированным аудитором.

Кроем того, суды сослались на то, что назначение аудиторской проверки относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Суд кассационной инстанции не может согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанции в связи со следующим:

Согласно части первой статьи 48 Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества оно вправе по решению общего собрания участников общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Часть вторая статьи 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает, что по требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью первой этой статьи. В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

Данная норма предусматривает два различных случая назначения аудиторской проверки - по инициативе и за счет общества и по инициативе и за счет участника общества. В случае, предусмотренном частью второй статьи 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, решение общего собрания участников общества о проведении аудиторской проверки и выборе аудитора не требуется; общее собрание в этом случае решает лишь вопрос о возможности компенсации расходов участника на проведение проверки.

В силу статьи 8 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества имеет право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией.

С учетом приведенных положений Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору, определенному в соответствии с условиями содержащимися в части второй статьи 48 Закона, возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности.

Данные выводы соответствуют выводам изложенным в постановлении Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 г. N 17869/07.

С учетом изложенного, принятые судебные акты подлежат отмене, а дело направлению на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении судам следует учесть сложившуюся судебно-арбитражную практику, проверить доводы заявителя кассационной жалобы в части новой редакции Устава, уточнить, какие именно документы необходимы для проведения аудиторской проверки; уточнить и проверить дату составления предоставленного штатного расписания, рассмотреть заявленные истцом требования, не выходя за их рамки, собрать все необходимые по делу доказательства и принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда Московской области от 22.03.2010 г. и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2010 г. по делу N А41-173/10 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий судья

Е.А. Зверева

Судьи

В.В. Петрова

В.В. Кобылянский