Особенности оформления трудовых отношений с директором, который является единственным учредителем организации (Т.В. Шадрина, "Оплата труда: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2010 г.)

Особенности оформления трудовых отношений с директором, который является единственным учредителем организации

Глава 43 ТК РФ устанавливает особенности регулирования труда руководителей и членов коллегиального исполнительного органа организации. И если с руководителем, принятым на работу не из числа учредителей, все понятно, то как быть, когда учредитель в решении назначает себя руководителем? Нужно ли оформлять трудовой договор, вносить запись в трудовую книжку? И если да, то на основании какого документа? Это самые болезненные вопросы, вызывающие до сих пор немалые споры у юристов. В данной статье ответим на эти и некоторые другие вопросы, связанные с трудовыми отношениями руководителя - единственного учредителя.

Как определялся руководитель-учредитель ранее?

Итак, довольно распространена ситуация, когда один учредитель (участник) учреждает общество с ограниченной ответственностью и функции по руководству деятельностью этого общества и ведение бухгалтерского учета возлагает на себя. Сделать это позволяет Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ), ведь в нем отсутствуют ограничения относительно права единственного участника назначить себя руководителем общества.

Определение руководителя организации дано в ст. 273 ТК РФ. И в этой же статье сказано, что правила регулирования труда руководителей, установленные гл. 43 ТК РФ, распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

При толковании указанной нормы возникло несколько точек зрения по вопросу необходимости оформления трудовых отношений с руководителями - единственными учредителями (участниками). Сторонники одной из них (в основном чиновники различных ведомств) утверждали, что нормы трудового законодательства не распространяются на руководителя, являющегося единственным учредителем. Например, чиновники Роструда в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 разъясняли, что в данном случае по отношению к работнику отсутствует работодатель, а следовательно, заключение трудового договора невозможно. Это же мнение высказывало и Минздравсоцразвития в Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199. Да и ФСС отказывал в оплате больничного листа таким руководителям.

Сторонники другой точки зрения (в основном независимые юристы) считали, что в ТК РФ не содержится запрета на заключение трудового договора, а гл. 43 ТК РФ просто устанавливает особенности регулирования труда руководителей: возможность совместительства, особенности материальной ответственности и пр. В данном случае работодателем является не директор, а организация, а директор, как ее законный представитель, подписывает от ее имени трудовой договор.

Суды в большинстве случаев поддерживали именно эту точку зрения, обосновывая ее так. В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые на основании трудового договора. Единоличное учреждение общества и возложение на себя руководства созданной организацией в качестве директора не противоречит действующему законодательству, в частности ст. 7 Закона N 14-ФЗ. Кроме этого, еще Пленум ВС РФ в п. 4 Постановления от 20.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" указывал, что отношения между единоличными исполнительными органами обществ (директорами, генеральными директорами) - членами коллегиальных исполнительных органов обществ (правлений, дирекций) с одной стороны и обществами - с другой основаны на трудовых договорах (постановления ФАС ЗСО от 10.11.2008 N Ф04-4991/2008(15688-А45-25), ФАС СЗО от 09.04.2009 N А21-6551/2008).

Таким образом, на основании норм ст. 11, 273 ТК РФ суды приходили к выводу, что лицо, назначенное на должность руководителя общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового законодательства.

Что изменилось в правовом положении руководителя-учредителя?

В конце 2009 года в Письме от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П ФСС признал за директором, являющимся единственным учредителем (участником) общества, право на получение пособий по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, но только при условии, если отношения между организацией и ее руководителем - единственным участником (учредителем), членом данной организации и собственником ее имущества оформлены трудовым договором.

Совсем недавно в Приказе от 08.06.2010 N 428н "Об утверждении Разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организации, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества" Минздравсоцразвития сделало вывод, что руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору.

То есть теперь чиновники признали вторую позицию более правомерной и стали выпускать разъясняющие письма, соответственно, разногласия по данному вопросу устранены.

От редакции. Подробно эта тема была освещена в статье Н.И. Будаковой "Руководитель организации - единственный учредитель: как оплатить больничный лист?", N 9, 2010.

Оформляем трудовые отношения

В основном прием на работу очередного сотрудника не представляет труда для кадровика. Но иногда все-таки возникают определенные вопросы и сложности, например со сроками оформления того или иного документа, формулировкой записи в приказе и трудовой книжке. Поскольку оформление трудовых отношений с учредителем, возложившим на себя полномочия руководителя, специфично, разберем подробно оформление необходимых документов.

1. Решение о возложении полномочий руководителя на единственного учредителя. Такая информация указывается и в решении единственного учредителя (участника) о создании юридического лица. Именно оно и будет основанием для заключения трудового договора. Приведем пример.

Решение N 1
О создании общества с ограниченной ответственностью "Апрель"

     13 сентября 2010 г.                              г. Нижний Новгород

Я, Иванов Петр Сергеевич (паспорт 2202 N 125369, выдан 10.02.2000 Ленинским РУВД г. Нижнего Новгорода, код подразделения 522-004, зарегистрированный по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Политбойцов, д. 42, кв. 103),

Решил:

1. Создать общество с ограниченной ответственностью "Апрель".

2. Определить местонахождение общества с ограниченной ответственностью "Апрель" по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Костина, д. 3.

3. Сформировать уставный капитал в размере 10 000 (десять тысяч) рублей, условно разделенный на 1 (одну) долю, которая принадлежит единственному учредителю, равную 100% уставного капитала, номинальная стоимость которой - 10 000 (десять тысяч) рублей. Оплатить уставный капитал до государственной регистрации общества путем внесения имущественного вклада, оцененного по средней рыночной стоимости на сумму 10 000 (десять тысяч) рублей и принадлежащего мне на праве собственности:

- компьютер Intel Celeron 7600 GT (PS, 7 GTEO, R04), производство Японии, цвет черный, стоимостью 8 000 (восемь тысяч) руб.;

- стеллаж офисный, производство России, цвет черный, стоимостью 2 000 (две тысячи) руб.

Имущественный вклад передается Обществу по акту приема-передачи и учитывается на балансе в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете.

4. Утвердить устав ООО "Апрель".

5. Назначить генеральным директором ООО "Апрель" Иванова Петра Сергеевича (паспорт 2202 N 125369, выдан 10.02.2000 Ленинским РУВД г. Нижнего Новгорода, код подразделения 522-004, зарегистрированный по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Политбойцов, д. 42, кв. 103).

     Учредитель ООО "Апрель"      Иванов        /П.С. Иванов/

2. Трудовой договор. По правилу ст. 65 ТК РФ для заключения трудового договора, в том числе с руководителем организации, необходимы определенные документы:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

- документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

- документ об образовании, квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Обратим ваше внимание на то, что трудовой договор с руководителем общества заключается на определенный срок. Срок действия трудового договора в данном случае определяется учредительными документами организации (уставом) и составляет, как правило, один-два года. Хотя трудовое законодательство (ст. 58 ТК РФ) и ст. 40 Закона N 14-ФЗ предоставляют право заключить срочный трудовой договор на пять лет, но не более.

Относительно срока трудовых договоров с единственным учредителем акционерного общества в Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ограничений не содержится, поэтому применяются нормы ТК РФ и срочный трудовой договор может быть заключен по соглашению сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

Режим рабочего времени тоже должен быть определен в трудовом договоре. На практике рабочее время руководителя довольно сложно учитывать, так как он организует труд других работников, проводит переговоры, совещания, выполняет иные функции. Поэтому чаще всего в трудовом договоре руководителя-учредителя предусматривается режим ненормированного рабочего дня (ст. 101 ТК РФ).

При оформлении трудового договора чаще всего встает вопрос: кто будет подписывать трудовой договор со стороны работодателя? Обычно трудовой договор с директором от имени организации подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором был избран директор, либо участник общества, уполномоченный на это решением общего собрания участников (п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ). Но в рассматриваемом нами случае собрание участников отсутствует, поэтому от имени организации трудовой договор будет подписан тем же лицом, что и со стороны работника. Сразу оговоримся, что это не будет ошибкой. Действительно, в соответствии с п. 3 ст. 182 ГК РФ представителю организации запрещается совершать сделки от имени организации в отношении себя лично. Но в силу п. 3 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство не применяется к трудовым отношениям, поэтому руководитель, выступающий единственным учредителем (участником), вправе от имени организации заключить трудовой договор с собой.

3. Приказ о вступлении в должность. Согласно ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) должно соответствовать условиям данного договора. Форма приказа утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты".

Но в данном случае оформлять такой приказ не нужно. Прием на работу оформляется приказом о вступлении в должность, который издает сам директор на основании заключенного трудового договора. В дальнейшем он же издает приказы о возложении обязанностей директора на заместителя (другого работника) в случае убытия в служебную командировку или отпуск (Письмо Роструда от 19.12.2007 N 5205-6-0).

Приведем образец такого приказа.

Общество с ограниченной ответственностью "Апрель"

     13 сентября 2010 г.                             г. Нижний Новгород

Приказ N 1-к
О вступлении в должность генерального директора

На основании решения единственного учредителя ООО "Апрель" от 13.09.2010 N 1я, Иванов Петр Сергеевич (паспорт 2202 N 125369, выдан 10.02.2000 Ленинским РУВД г. Нижнего Новгорода, код подразделения 522-004, зарегистрированный по адресу г. Нижний Новгород, ул. Политбойцов, д. 42, кв. 103), приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с 13 сентября 2010 г.

     Генеральный директор                  Иванов      /П.С. Иванов/

4. Запись в трудовой книжке. Основными нормативными документами, которыми необходимо руководствоваться для правильного внесения записи в трудовую книжку руководителя-учредителя (участника), будут:

- Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 (далее - Правила ведения и хранения трудовых книжек);

- Инструкция по заполнению трудовых книжек, утвержденная Постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 N 69 (далее - Инструкция).

Согласно п. 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек все записи о выполняемой работе и увольнении вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока.

На основании п. 3.1 Инструкции сведения о работе заполняются следующим образом: в графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки в виде заголовка указывается полное наименование организации, а также сокращенное наименование организации (при его наличии). Под этим заголовком в графе 1 ставится порядковый номер вносимой записи, в графе 2 указывается дата приема на работу. В графе 3 делается запись о принятии или назначении в структурное подразделение организации с указанием его конкретного наименования, наименования должности (работы), а в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя.

Поэтому исходя из буквального понимания данного правила в трудовой книжке генерального директора (директора) должен быть указан приказ о вступлении в должность.

При заполнении книжки руководителя в графу 4 можно вписать реквизиты решения единственного учредителя о создании общества и приказа.

Приведем образец заполнения трудовой книжки.

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
	Число	Месяц	Год
1	2			3	4
...	...	...	...	...	...
				Общество с ограниченной
				ответственностью "Апрель"
				(ООО "Апрель")
7	13	09	2010	Назначен на должность генерального	Решение участника
				директора	от 13.09.2010 N 1
					Приказ от
					13.09.2010 N 1-к

Кроме оформления указанных выше документов не забудьте заполнить и личную карточку по форме Т-2.

Т.В. Шадрина,

эксперт журнала "Оплата труда: бухгалтерский учет и налогообложение"

"Оплата труда: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2010 г.