Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда (А.А. Кириллова, "Бухучет в строительных организациях", N 9, сентябрь 2010 г.)

Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда

Договорные отношения в рамках строительной деятельности имеют ряд особенностей, которые обусловлены самой природой возникающих отношений. Процедуры заключения, изменения и расторжения договора строительного подряда имеют ряд особенностей, которые рассмотрены автором в данной статье.

Генеральные, прямые и субподрядные договоры

Подрядные организации выполняют работы по генеральным, прямым и субподрядным договорам.

Работы, выполняемые организацией по договору, заключенному с заказчиком на всю стоимость работ по строительству в целом, относятся к работам, выполняемым по генеральным договорам. В отдельных случаях на крупных стройках могут быть заключены несколько генеральных договоров.

Работы, выполняемые организацией по договору, заключенному непосредственно с заказчиком на строительство отдельных объектов и комплексов работ, относятся к работам, выполняемым по прямым договорам.

Работы, выполняемые организацией по договору, заключенному с другой подрядной организацией на производство отдельных видов работ, относятся к работам, выполняемым по субподрядным договорам.

Таким образом, договор строительного подряда - это документ, устанавливающий обязательства сторон, участвующих в его заключении и выполнении, по новому строительству, реконструкции, расширению, техническому перевооружению, ремонту действующих предприятий, зданий и сооружений, а также по производству отдельных видов и комплексов подрядных работ, являющихся объектами строительства.

Содержание договора строительного подряда

Договор строительного подряда является основным документом, регламентирующим отношения заказчика и подрядчика. Поэтому в договоре не должны содержаться пункты, противоречащие законодательству, а также не относящиеся к взаимоотношениям сторон по договору. Наличие подписанных предварительных документов дает возможность ориентировочного подсчета средств и возможность ведения переговоров о привлечении финансовых ресурсов (например, кредитов). Основной смысл предварительных документов состоит в том, что в них стороны фиксируют соглашения по поводу существенных условий основного договора и прав и обязанностей сторон, которые должны быть в нем отражены, сроков его заключения, а также мер имущественной ответственности за нарушение согласованных в этих документах решений. Результат выполнения этих работ позволяет на предварительной стадии заключения договора выяснять, какие потребуются затраты ресурсов и времени, подготавливать проект договора строительного подряда и соответствующим образом оформлять свои договорные обязательства. Результатом преддоговорной работы является подготовка комплекта договорной документации, состоящего из проекта договора и поименованных в нем приложений. В существующей практике такой комплект документации готовится и представляется заказчику подрядчиком.

Форма договора строительного подряда

Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами. Текст договора может быть подготовлен как заказчиком или подрядчиком, так и совместно сторонами. До подписания основного договора строительного подряда заказчик и подрядчик вправе заключить предварительный договор, определяющий взаимоотношения сторон на стадии разработки и согласования проектной документации.

Однако договор строительного подряда в письменной форме может быть заключен согласно ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) и без подписания единого документа с помощью обмена различными документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Отсутствие между сторонами договора в письменной форме в случае выполнения подрядных работ по устной договоренности, когда факт выполнения работ по ремонту и перепланировке помещений подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами, не означает, что в иске о взыскании стоимости работ следует отказать.

Так, между сторонами сложились фактические отношения по договору строительного подряда. Ответчик результат выполненной работы принял. К фактическим отношениям строительного подряда применяются нормы о строительном подряде, а не о неосновательном обогащении.

Оплата стоимости выполненных подрядных работ

Факт подписания договора подряда после фактического выполнения подрядных работ не служит основанием для отказа во взыскании стоимости выполненных подрядных работ. Так, ФАС Северо-Кавказского округа не принял доводы ответчика о том, что отсутствие договора не влечет возникновения правоотношений между сторонами. Выполненные работы приняты, замечаний по качеству работ не предъявлено. Объем и стоимость выполненных работ ответчиком не оспорены (постановление от 03.12.2003 N Ф08-4439/2003)*(1).

Признание договора незаключенным не влияет на характер правоотношений сторон, так как в соответствии с нормами гражданского законодательства обязательственные правоотношения между коммерческими организациями основываются на принципах возмездности и эквивалентности обмениваемых материальных объектов и недопустимости неосновательного обогащения. Поэтому обязанность оплаты полученных юридическим лицом результатов работ зависит от самого факта их принятия этим лицом.

Пороки сделки не являются обстоятельством, исключающим обязанность лица оплатить (возместить) фактически им полученные работы. Принятие ответчиком работ, дальнейшее использование результата работ, выполненных подрядчиком, свидетельствует о наличии между сторонами фактических отношений по строительному подряду (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.11.2003 N Ф08-3990/2003)*(2).

Заключение договора строительного подряда

Согласно п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка). В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора*(3).

Известно, что существенными условиями договора строительного подряда являются условия о предмете, цене и о сроке договора.

На практике договор строительного подряда заключается путем организации подрядных торгов или по соглашению заказчика и подрядчика.

Порядок заключения договора строительного подряда регламентируется общими положениями ГК РФ для договоров, заключаемых по свободному усмотрению сторон, согласно которым выбор контрагента, определение условий договора осуществляются сторонами самостоятельно либо путем проведения торгов. Иными словами, порядок заключения договора регулируется ст. 432 ГК РФ, в соответствии с которыми договор заключается путем направления предложения заключить договор одной стороной и принятия направленного предложения другой стороной.

Широкое распространение практики проведения подрядных торгов составляет важную особенность заключения договора строительного подряда. Причем порядок проведения торгов определяется Положением о подрядных торгах от 13.04.1993*(4), а также развивающими его актами, принимаемыми субъектами Российской Федерации. При этом вышеуказанные акты носят обязательный характер только для случаев, которые в них прямо названы, в частности при размещении заказов на вновь начинаемое строительство для федеральных государственных нужд. В остальных случаях заказчики могут принимать решения о проведении подрядных торгов в порядке, установленном данным Положением. Под подрядными торгами понимается форма размещения заказов на строительство, предусматривающая выбор подрядчика для выполнения работ на основе конкурса, который проводится в виде тендера, представляющего собой соревнование представленных претендентами оферт (письменных предложений о заключении договора) с точки зрения их соответствия критериям, содержащимся в тендерной документации. В подрядных торгах могут участвовать любые российские и иностранные организации независимо от формы собственности, имеющие необходимое разрешение на занятие строительной деятельностью. Победителем торгов, который определяется специальным тендерным комитетом, становится оферент, предложение которого наиболее полно отвечает всем требованиям, содержащимся в тендерной документации. Решение тендерного комитета оформляется протоколом, в котором содержатся наименование победителя торгов, состав тендерного комитета, результаты голосования, сводная таблица оферт и сроки подписания договора с победителем торгов. Протокол о результатах торгов представляется тендерным комитетом на утверждение заказчику (инвестору). После утверждения их результатов заказчиком (инвестором) торги считаются завершенными. С победителем торгов заказчик заключает договор строительного подряда на условиях, содержащихся в тендерной документации и в оферте победителя. Момент заключения договора строительного подряда, а также его содержание (условия договора) должны определяться сторонами с учетом того обстоятельства, что подрядчик обязан выполнить работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем работ, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, устанавливающей стоимость работ. Исходя из этого договор строительного подряда, как правило, заключается в тот момент, когда будущий заказчик уже имеет часть технической документации, поскольку до начала выполнения строительных работ или работ по капитальному ремонту на объекте заказчик обязан в установленном порядке получить разрешение на проведение строительных работ или работ по капитальному ремонту. Договором же должны быть определены состав и содержание технико-экономической документации, а также предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить документацию, отсутствующую к моменту заключения договора.

Общее правило для договоров строительного подряда сводится к тому, что договор строительного подряда считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем содержащимся в нем условиям и документ подписан сторонами или их уполномоченными представителями. По общему правилу с этого момента договор строительного подряда становится обязательным для заказчика и подрядчика.

Заключенные договоры должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Такое общее правило придает устойчивость гражданскому обороту.

Однако принцип свободы договора имеет важное значение не только при возникновении, но и при прекращении договорных обязательств.

Изменение и расторжение договора строительного подряда

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Решение суда в этих случаях не требуется.

В соответствии с п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. Так, при заключении договора подряда стороны могут установить, что обозначенная в договоре цена подлежит изменению пропорционально изменению рыночных цен на оборудование, материалы и работы.

Если возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

- при существенном нарушении договора другой стороной;

- в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450, 451 ГК РФ).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ)*(5).

Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК РФ).

Рассмотрим более детально вопрос об изменении и расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, служит основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК РФ)*(6).

Право требовать пересмотра сметы у подрядчика возникает в случае, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. Как известно, подрядчик выполняет работу за свой риск, понятием которого в широком смысле охватывается, и риск подрядчика может не уложиться в согласованную с заказчиком смету. Поэтому если выход подрядчика за пределы сметы не обусловлен какими-либо экстремальными обстоятельствами, он не вправе требовать от заказчика доплат. Например, подрядчик не может сослаться на обычный рост стоимости строительных материалов, обусловленный инфляцией, так как данное обстоятельство можно было предвидеть при заключении договора строительного подряда и учесть в цене договора. Более того, даже если подорожание строительства произошло вследствие экстремальных обстоятельств, например та же стоимость импортных строительных материалов резко возросла из-за введения Правительством РФ новых таможенных пошлин, но общая стоимость работ возросла менее чем на 10%, связанные с этим дополнительные расходы возлагаются на самого подрядчика.

Изменение и расторжение договора, так же как и его заключение, подчиняются определенным правилам. Прежде всего действия по изменению или расторжению договоров по своей юридической природе являются сделками. Следовательно, к ним применяются общие правила о совершении сделок, в частности правила о форме совершения сделок. Наряду с этим к изменению и расторжению договоров применяются и специальные правила, относящиеся к форме их совершения. В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Так, договор строительного подряда заключается в письменной форме, следовательно, его изменение или расторжение должно быть совершено в письменной форме.

Иной порядок изменения или расторжения договора установлен для случая, если договор изменяется или расторгается не по соглашению сторон, а по требованию одной из них. Заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона должна в срок, указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок, направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора:

- либо извещение о согласии с предложением;

- либо извещение об отказе от предложения;

- либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях.

В первом случае договор считается соответственно измененным или расторгнутым в момент получения извещения о согласии стороной, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора. Во втором случае, а также в случае неполучения ответа в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора, который и разрешит возникший спор. В третьем случае сторона, сделавшая предложение об изменении договора, может согласиться с предложением контрагента. В такой ситуации договор считается измененным на условиях, предложенных контрагентом. Если сторона, сделавшая предложение об изменении договора, не согласится со встречным предложением контракта, она вправе обратиться в суд с требованием об изменении договора. В этой ситуации условия, подлежащие изменению, будут определяться решением суда.

В п. 2 ст. 452 ГК РФ особо подчеркивается, что требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо в случае неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок*(7).

В то же время читателям журнала следует иметь в виду, что нельзя расторгнуть или изменить уже исполненный договор. Дело в том, что договор, так же как и основанное на нем обязательство, прекращаются вследствие их надлежащего исполнения (ст. 408 ГК). Поэтому нельзя расторгнуть или изменить то, что к моменту изменения или расторжения уже не существует.

В случае изменения договора соответствующим образом меняется и содержание обязательства, основанного на данном договоре. При этом обязательство изменяется в той части, в какой был изменен лежащий в его основе договор. Если изменение или расторжение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения об изменении или расторжении договора. При изменении или расторжении договора в судебном порядке основанное на нем обязательство соответственно изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора.

Поскольку до изменения или расторжения договора последний мог быть в определенной части исполнен сторонами, возникает вопрос о судьбе того, что уже было исполнено до изменения или расторжения договора. По общему правилу стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, но на основании акта приемки-передачи, подрядчик передает заказчику объект по состоянию на день расторжения договора в соответствии с понесенными расходами. Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК РФ)*(8).

Таким образом, расторжение договора строительного подряда, как и других гражданско-правовых договоров, возможно по соглашению сторон, в одностороннем порядке либо по решению суда. Согласно п. 2 ст. 453 ГК РФ при соглашении сторон договор считается расторгнутым с момента заключения соответствующего соглашения при условии, что иное не вытекает из этого соглашения, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора. В одностороннем порядке договор, как правило, расторгается в случае существенного нарушения договора другой стороной (ст. 451 ГК РФ). Со стороны заказчика причиной расторжения договора может быть, например, некачественное выполнение работ (п. 3 ст. 723 ГК РФ) либо их выполнение с недостатками, позволяющими полагать, что работа не будет выполнена надлежащим образом (п. 3 ст. 715 ГК РФ). Со стороны подрядчика причиной расторжения договора может быть обнаружение некачественных материалов или оборудования, предоставленных заказчиком, либо нарушение заказчиком своих обязанностей, препятствующее исполнению договора подрядчиком (п. 2 ст. 719 ГК РФ). Односторонний отказ от договора строительного подряда (полностью или частично) независимо от оснований такого отказа производится без обращения в суд, и в силу самого факта его осуществления договор считается соответственно расторгнутым.

Библиография

1. Гражданский кодекс Российской Федерации.

2. Адамов Н.А. Особенности договора строительного подряда // "Финансовая газета. Региональный выпуск". - 2003. - N 33.

3. Войко А.В. Строительство: особенности заключения договора подряда / А. Войко // Финансовая газета. - 2008. - N 12.

4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М.: "Статут", 2008.

А.А. Кириллова,

ведущий научный сотрудник

Института исследования товародвижения и конъюнктуры оптового рынка

"Бухучет в строительных организациях", N 9, сентябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.12.2003 N Ф08-4439/2003.

*(2) Чебанова Л.В. Разрешение споров по договору строительного подряда // Арбитражная практика N 05(74), май 2007 г.

*(3) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. А.П. Сергеева. - М.: Проспект. - 2010. - С. 665.

*(4) "Основные положения порядка организации и проведения подрядных торгов (конкурсов) на строительство объектов (выполнение строительно-монтажных и проектных работ) для государственных нужд", утвержденные приказом Госстроя России от 06.05.1997 N БЕ-18-9.

*(5) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. А.П. Сергеева. - М.: Проспект. - 2010. - С. 665.

*(6) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. А.П. Сергеева. - М.: Проспект. - 2010. - С. 666.

*(7) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт, 2004. - С. 67-86.

*(8) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт. - 2004. - С. 67-86.