Вопрос: Можно ли признать расход по лицензируемому виду деятельности в случае, если у контрагента отсутствует лицензия? В частности, у оператора связи на момент оказания услуг временно не было лицензии на их оказание. Будет ли данный факт поводом для налоговиков к исключению произведенных затрат из состава налогооблагаемых расходов налогоплательщика? ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 3, февраль 2011 г.)

Можно ли признать расход по лицензируемому виду деятельности в случае, если у контрагента отсутствует лицензия? В частности, у оператора связи на момент оказания услуг временно не было лицензии на их оказание. Будет ли данный факт поводом для налоговиков к исключению произведенных затрат из состава налогооблагаемых расходов налогоплательщика?

Порядок оказания услуг связи регламентирован гражданским законодательством, Федеральным законом от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи), а также правилами оказания услуг связи, утвержденными (для каждого конкретного вида услуг - п. 1, 2 ст. 44 Закона о связи) постановлениями Правительства РФ. Пунктом 12 ст. 2 Закона о связи установлено, что услуги связи подлежат лицензированию. То есть для осуществления деятельности оператор связи должен иметь лицензию на оказание соответствующих услуг; сделка юридического лица, не имеющего обязательной лицензии, может быть признана судом недействительной (ст. 173 ГК РФ).

Но это что касается оператора связи. А теперь обратимся ко второй стороне договора - абоненту и, в частности, к вопросам учета в целях налогообложения прибыли произведенных им расходов на сотовую связь.

В силу пп. 25 п. 1 ст. 264 НК РФ расходы на оплату услуг связи относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией продукции. Разумеется, необходимо соблюдение условий ст. 252 НК РФ: указанные расходы должны быть экономически обоснованны и документально подтверждены. При этом (обратите внимание) Налоговый кодекс не предусматривает (в частности, для услуг связи) такое условие для признания расходов обоснованными, как наличие у поставщиков лицензий на оказываемые услуги.

К сведению. Глава 25 НК РФ содержит закрытый перечень ситуаций, в которых лицензия контрагента выступает необходимым условием для признания расхода. К таковым, например, относится страховая деятельность; относительно расходов на связь никаких уточнений НК РФ не делает.

Принимая во внимание сказанное, приходим к выводу: временное отсутствие лицензии у оператора связи не является поводом для того, чтобы налогоплательщик не учитывал произведенные расходы на связь в составе налоговых. Для подтверждения такого расхода достаточно первичных учетных документов, которые должны быть оформлены в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете (ст. 313, 252 НК РФ).

Однако не исключено, что такую позицию налогоплательщику придется доказывать в суде. В этой связи считаем небезынтересными выводы, сделанные (по аналогичной ситуации) ФАС СКО в Постановлении от 08.12.2010 N А25-325/2010. Налоговый орган доначислил налог на прибыль, пени и наложил на организацию штраф ввиду неправомерного учета ею в целях налогообложения прибыли расходов на сотовую связь. Основанием для этого послужило отсутствие у сотового оператора на тот момент времени лицензии на оказание услуг; кроме того, налогоплательщик не представил детализированные счета оператора сотовой связи.

ФАС СКО решение контролеров отменил. Исследовав в совокупности представленные налогоплательщиком в материалы дела доказательства (счета-фактуры, книги покупок, договор о предоставлении обществу права пользования собственными телефонами и др.), суд установил фактическое оказание услуг обществу по договору и их оплату обществом, факт несения затрат на оплату услуг сотовой связи, используемой работниками общества, и их учета в пределах лимитов, утвержденных приказами генерального директора общества.

Примечание. Налоговый кодекс не предусматривает такое условие для признания расходов обоснованными, как наличие у поставщиков лицензий на выполняемые услуги или детализированных счетов оператора сотовой связи.

Судебные инстанции установили, что понесенные обществом расходы по оплате услуг связи документально подтверждены, содержащиеся в них сведения достоверны, в учете налогоплательщика отражены верно, все хозяйственные операции по оплате оказанных обществу услуг связи связаны с осуществлением им предпринимательской деятельности и направлены на получение прибыли.

Что касается лицензии сотового оператора, ее наличие (отсутствие) на налоговый учет расходов не влияет, впрочем, как и детализированные счета операторов связи.

Таким образом, доначисленная налоговой инспекцией по результатам проверки сумма налога на прибыль не соответствует действительным налоговым обязательствам налогоплательщика, которые определяются на основании всех положений гл. 25 НК РФ.

Н.Н. Луговая,

эксперт журнала "Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения"

1 февраля 2011 г.

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 3, февраль 2011 г.