Обзор судебной практики по вопросам, связанным с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (подготовлен Управлением контроля размещения государственного заказа ФАС России, июль 2011)

Согласно частям 2.1, 3 статьи 10, части 2 статьи 22, части 2 статьи 34, части 1 статьи 41.6, статье 43 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов) заказчики, уполномоченные органы вправе самостоятельно принимать решение о способе размещения заказа, с предоставленным правом формирования лотов, определять содержание предмета контракта, предъявлять к нему требования в соответствии с собственными потребностями, определять объемы и достаточность критериев его индивидуализации.

Вместе с тем, указанное право заказчиков, уполномоченных органов ограничено принципами размещения заказа - эффективным расходованием бюджетных средств, открытостью размещения заказа и развитием добросовестной конкуренции.

Рассмотрим типичные примеры определения способа размещения заказа и объединения в один лот товаров, работ и услуг, а также достаточность требований к предмету размещения заказа.

3. Приобретение жилых помещений должно осуществляться путем проведения открытого аукциона в электронной форме.

Заказчиком проведен открытый аукцион на приобретение жилых помещений. Контролирующий орган при проведении внеплановой проверки установил нарушение части 4.2 статьи 10 Закона о размещении заказов, выразившееся в неправильном выборе способа размещения заказа, а именно проведение открытого аукциона вместо открытого аукциона в электронной форме. При признании акта контролирующего органа действительным по делу N А40-136226/10-119-870 арбитражные суды первой и апелляционной инстанций, в том числе Девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 19.05.2011 г., указали на следующее.

Частью 4 статьи 10 Закона о размещении определено, что перечень товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляются путем проведения аукциона, установлен распоряжением Правительства Российской Федерации. В случае, если товары, работы, услуги включены в указанный перечень, размещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание таких услуг путем проведения конкурса не допускается и осуществляется в соответствии с частью 4.2 статьи 10 Закона о размещении заказов, а именно путем проведения открытого аукциона в электронной форме.

Предметом открытого аукциона является приобретение жилого помещения (квартиры).

Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности продукции и услуг, предмет размещаемого заказа соответствует коду 4527610 "Здания жилые", который согласно распоряжению Правительства Российской Федерации от 27.02.2008 N 236-р и части 4.2 статьи 10 Закона о размещении заказов, должен быть размещен путем проведения открытого аукциона в электронной форме.

Доказывая, что жилое помещение относится к коду 4527610 "Здания жилые" суды ссылаются на следующие нормы права.

Согласно части 2 статьи 16 Жилищного кодекса Российской Федерации жилым домом признается индивидуально-определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании. В соответствии с частью 3 статьи 16 Жилищного кодекса Российской Федерации, квартирой признается структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении. Из пункта 6 Постановления Правительства Российской Федерации от 28.01.2006 N 47 "Об утверждении Положения о признании помещения жилым помещением, жилого помещения непригодным для проживания и многоквартирного дома аварийным и подлежащим сносу или реконструкции" следует, что многоквартирным домом признается совокупность двух и более квартир, имеющих самостоятельные выходы либо на земельный участок, прилегающий к жилому дому, либо в помещения общего пользования в таком доме.

Таким образом, судами сделан вывод, что действующее законодательство определяет квартиру как составную часть индивидуально-определенного жилого здания, в связи, с чем относится к коду 4527610 "Здания жилые", и должно быть приобретено путем проведения открытого аукциона в электронной форме.

4. Товары, объединенные для размещения заказа в единый лот, должны быть не только функционально, но и технологически связанными, а также иметь диапазон предъявляемых заказчиком требований.

Контролирующий орган обратился в суд с требованием о признании проведенного заказчиком открытого аукциона на поставку лабораторного оборудования недействительным. Основанием для удовлетворения исковых требований судами трех инстанций (Федеральным арбитражным судом Западно-Сибирского округа в постановлении от 02.02.2011 г.) по делу N А27-5024/2010 являлись, в том числе следующие факты.

Согласно части 2 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Вместе с тем, при рассмотрении указанного дела судами установлено, что заказчик, руководствуясь нормой статьи 34 Закона о размещении заказов, не вправе произвольно определять соответствующие требования к предмету размещения заказа.

Так, согласно части 3.1 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе не может содержать требования к товару, его производителю, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

А часть 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции запрещает ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставка, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.

Вместе с тем, при формировании документации об аукционе к поставке предложены товары (оборудование), относящиеся к различным группам Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2007.

Также, судами были учтены пояснения представителя заказчика о том, что формирование перечня товаров для его размещения в заказе осуществлялось с учетом потребностей конкретных лабораторий, исходя из их заявок, находящихся на территории различных субъектов Российской Федерации.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, судами установлено, что поставляемое в рамках единого лота оборудование предназначено в целом для исследования гриппа птицы, но фактически их использование осуществляется не в едином комплексе, а отдельно друг от друга, то есть связано функционально, но не технологически.

Кроме того, суды соглашаются с доводами контролирующего органа о том, что заказчиком ограничено количество участников размещения заказа путем указания конкретных габаритов поставляемого товара без допустимого диапазона. Вместе с тем, существенность конкретных требований к габаритам товара не доказана заказчиком, в связи с чем указанные требования представляются не влияющими на функциональные и качественные характеристики товара.

Таким образом, закупка единым лотов технологически не связанных товаров, а также установление заказчиком требований к габаритам без указания диапазона (не более, не менее) ограничивает количество участников размещения заказа, поскольку делает невозможным участие в аукционе организаций, предлагающих к поставке оборудование в конкретном регионе, аналогичное по техническим и функциональным характеристикам, но незначительно отличающееся по габаритам, и вступает в противоречие с частью 3.1 статьи 34 Закона о размещении заказов.

5. Заказчик обязан установить объем оказываемых услуг для формирования участником размещения заказа предложения о цене контракта, не влекущее ограничение числа участников размещения заказа.

Заказчик обратился в арбитражный суд с заявлением к контролирующему органу о признании принятого им решения незаконным, в удовлетворении требований которого судами первой и апелляционной инстанции (постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2010 г.) отказано при рассмотрении дела N А51-4193/2010.

Обстоятельства, положенные в основу вынесенных актов, сводятся к следующему.

В соответствии с пунктом 4 статьи 43 Закона о размещении заказов в извещении о проведении запроса котировок заказчиком должны быть указаны требования и иные показатели, связанные с определением соответствия оказываемых услуг потребностям заказчика.

Предметом запроса котировок явилось оказание юридических услуг: представительство в судах общей юрисдикции в защиту интересов заказчика в пределах и объеме, предусмотренных ежемесячным заданием заказчика.

Вместе с тем, в разделе "Требования к качеству оказания услуг" извещения о проведении запроса котировок заказчиком установлено, что при оказании услуг исполнитель должен руководствоваться Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", Кодексом профессиональной этики адвоката, принятым 31.01.2003 Всероссийским съездом адвокатов, Гражданским процессуальным кодексом РФ, Кодексом РФ об административных правонарушениях, Уголовно - процессуальным кодексом РФ; оказывать услуги в соответствии с условиями муниципального контракта, в пределах полномочий, определенных в доверенности Заказчика; соблюдать при оказании услуг адвокатскую тайну.

Таким образом, судами установлено, что заказчик не конкретизировал на стадии подачи котировочной заявки объем оказываемых услуг, а также не указал сведения о характеристиках услуги, что нарушает пункт 2 статьи 45 Закона о размещении заказов.

Учитывая тот факт, что согласно части 2 статьи 47 Закона о размещении заказов победителем в проведении запроса котировок признается участник размещения заказа, подавший котировочную заявку, которая отвечает всем требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, и в которой указана наиболее низкая цена услуг, участники размещения заказа, не зная объем и характеристики оказываемых услуг, не смогут рассчитать цену услуги.

Кроме того, требования о руководстве при исполнении контракта нормами вышеуказанных актов не соотносится с понятием качества оказываемой юридической услуги, а направлено на определение участника размещения заказа как физического лица, обладающего статусом адвоката, либо одного из адвокатских образований.

Вместе с тем, нормы Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации не связывают представительство органов местного самоуправления в судах общей юрисдикции с институтом адвокатской деятельности, в связи с чем заказчиком установлено требование к участникам размещения заказа, ограничивающее их количество, нарушающее часть 2 статьи 8 Закона о размещении заказов.