Служба доставки заказов - платежный агент? (В.С. Позняк, журнал "Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 4, апрель 2017 г.)

Служба доставки заказов - платежный агент?

В.С. Позняк,

эксперт журнала "Предприятия общественного питания:

бухгалтерский учет и налогообложение"

Журнал "Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 4, апрель 2017 г., с. 23-27.

Предприятия общепита, привлекающие сторонних лиц (курьерские службы) с целью доставки заказов клиентам - физическим лицам, с которыми последние расплачиваются за готовую продукцию (пиццу, пироги, шашлыки и т.д.) наличными денежными средствами, могут столкнуться с тем, что организацию, оказывающую услуги по доставке продукции и приему денежных средств, признают платежным агентом. А это, в свою очередь, накладывает определенные обязательства как на организацию, так и на само предприятие общепита. Как доказать, что курьерская служба не является платежным агентом? Ответ дадим на основе примера из арбитражной практики.

Смотрим законодательные нормы

О платежном агенте

Платежным агентом признается юридическое лицо (за исключением кредитной организации) или индивидуальный предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц. Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент.

/-----------------------\   /-------------------------------------------\

|Деятельность по приему |--|  Прием платежным агентом от плательщика   |

|платежей физических лиц|   |     денежных средств, направленных на     |

|                       |   |  исполнение денежных обязательств перед   |

|                       |   |   поставщиком по оплате товаров (работ,   |

|                       |   |  услуг), а также осуществление платежным  |

|                       |   |агентом последующих расчетов с поставщиком |

\-----------------------/   \-------------------------------------------/

/-----------------------\   /-------------------------------------------\

|  Оператор по приему   |--|Юридическое лицо, заключившее с поставщиком|

|       платежей        |   | договор об осуществлении деятельности по  |

|                       |   |  приему платежей физических лиц (ИП этой  |

|                       |   |    деятельностью заниматься не может)     |

\-----------------------/   \-------------------------------------------/

/-----------------------\   /-------------------------------------------\

|  Оператор по приему   |--|Юридическое лицо, заключившее с поставщиком|

|       платежей        |   | договор об осуществлении деятельности по  |

|                       |   |  приему платежей физических лиц (ИП этой  |

|                       |   |    деятельностью заниматься не может)     |

\-----------------------/   \-------------------------------------------/

Отношения, возникающие при осуществлении деятельности по приему платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств физического лица перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), регулирует Федеральный закон N 103-ФЗ*(1).

Причем уже самим этим законом предусмотрено, что его положения распространяются не на всякие отношения, связанные с деятельностью по проведению расчетов. Итак, Федеральный закон N 103-ФЗ не действует среди прочего при расчетах:

осуществляемых юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями при реализации товаров (выполнении работ, оказании услуг) непосредственно с физическими лицами, за исключением расчетов, связанных с взиманием платежным агентом с плательщика вознаграждения, предусмотренного указанным законом;

производимых между юридическими лицами, и (или) индивидуальными предпринимателями при ведении ими предпринимательской деятельности, и (или) лицами, занимающимися частной практикой и не являющимися ИП, которая не связана с выполнением функций платежных агентов;

осуществляемых в безналичном порядке.

Согласно ч. 11 ст. 4 Федерального закона N 103-ФЗ платежный агент при приеме платежей обязан иметь соответствующий договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, в противном случае его деятельность незаконна. По условиям договора, заключаемого с поставщиком, оператор по приему платежей:

- вправе от своего имени или от имени и за счет поставщика принимать денежные средства от плательщиков в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед поставщиком;

- обязан осуществлять последующие расчеты с поставщиком в установленном договором порядке и в соответствии с законодательством РФ.

О поставщике

Перечислим требования, которые предъявляются к поставщику в рамках его взаимодействия с платежным агентом - оператором по приему платежей.

Во-первых, договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц не может быть заключен, если оператор производит наличные денежные расчеты без применения ККТ.

Во-вторых, поставщик в рамках расчетов с платежным агентом при приеме платежей обязан использовать специальный банковский счет (аналогичное требование предъявляется и к платежному агенту, то есть он должен использовать специальный банковский счет (счета) для осуществления расчетов). Поэтому поставщик не вправе получать денежные средства, принятые платежным агентом в качестве платежей, на банковские счета, не являющиеся специальными.

В свою очередь, неиспользование поставщиками специальных банковских счетов для осуществления соответствующих расчетов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и ИП в размере от 4 000 до 5 000 руб., на юридических лиц - от 40 000 до 50 000 руб. (ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ).

Смотрим судебную практику

Общие выводы

Изучение норм Федерального закона N 103-ФЗ позволяет сформулировать такие ключевые выводы:

действие указанного закона распространяется на отношения, связанные с оказанием единственной услуги - услуги по приему платежей;

деятельность платежного агента заключается только в приеме денежных средств;

платежный агент не принимает участия в оказании услуг между плательщиком и поставщиком услуг и не оказывает иных самостоятельных услуг, кроме приема и передачи денежных средств.

Верховный Суд РФ исходит именно из этого, разрешая споры о том, подлежит ли в тех или иных случаях применению Федеральный закон N 103-ФЗ (см., например, постановления от 16.03.2016 N 306-АД15-16784, от 17.02.2016 N 309-АД15-16708, от 11.02.2016 N 308-АД15-15175).

А теперь обещанный конкретный пример - это Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2016 N 09АП-3734/2016 по делу N А40-206174/15. Административный орган посчитал, что общество - интернет-магазин (осуществляет деятельность по продаже товаров путем формирования заказов и их доставки клиентам курьерской службой) неправомерно не использовало специальный банковский счет в рамках агентских договоров, заключенных с обществом-курьером.

Подробности дела

Согласно агентским договорам при выполнении агентского поручения общество-курьер действует самостоятельно от своего имени и осуществляет целый ряд действий, а не только прием и передачу денежных средств, в частности:

доставляет заказы клиентам - физическим лицам и клиентам - юридическим лицам;

выдает заказы клиентам - физическим лицам и клиентам - юридическим лицам в своем офисе;

принимает у клиентов - физических лиц ранее доставленные заказы и товары, возвращаемые в соответствии с законодательством о защите прав потребителей;

принимает у клиентов - юридических лиц ранее доставленные заказы и товары по возвратной накладной;

производит предварительное уведомление клиентов о дате и времени доставки в установленном порядке, сообщает обществу в случаях невозможности уведомления;

проводит проверку целостности упаковки и наличия чеков возврата заказов по акту приема-передачи (ТОРГ-12);

составляет при обнаружении недостатков товара по качеству или количеству акт по форме ТОРГ-2;

составляет и представляет обществу акты сверки расчетов, отчеты, счета-фактуры, акты об обнаружении недостачи и другие документы.

Таким образом, основной деятельностью общества-курьера является доставка товаров (заказов) покупателям, а не прием от них платежей. Более того, общество оказывает целый ряд иных дополнительных услуг как клиентам (прием возвращаемого товара и т.д.), так и самому обществу (подготовка документов, уведомления и др.). При этом поручение общества - интернет-магазина обществу-курьеру может не включать прием денежных средств у физического лица по оплате товара (а может и вообще не касаться физических лиц). Все дополнительные услуги, оказываемые обществом-курьером, являются возмездными и оплачиваются обществом - интернет-магазином.

Выводы арбитров

Деятельность общества-курьера не связана исключительно с получением денежных средств от плательщиков (физических лиц), но включает доставку товаров и иную оплачиваемую деятельность. Денежные средства от физических лиц принимаются с одновременной передачей им товаров, входящих в оформленный заказ. Следовательно, деятельность общества в силу прямого указания закона не подпадает под регулирование Федерального закона N 103-ФЗ, поэтому оно не является платежным агентом. В свою очередь, общество - интернет-магазин не признается поставщиком и на него не распространяется требование об использовании специальных банковских счетов.

* * *

Деятельность курьеров, привлекаемых предприятием общепита для доставки заказов клиентам, по сути, является неотъемлемой частью исполнения договора оказания услуг общественного питания. Кроме того, помимо доставки, курьеры могут предоставлять и иные дополнительные услуги. А это однозначно будет свидетельствовать о том, что при приеме денежных средств от клиентов они не выступают в роли платежных агентов. Данное обстоятельство для предприятия общепита означает отсутствие необходимости использования специального банковского счета. Именно такой вывод можно сделать на основе примера из арбитражной практики.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 03.06.2009 N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами".