Вопрос: У застройщика заключен предварительный договор аренды в строящемся здании. Получены авансовые платежи в счет будущей арендной платы. Налоговики настаивают на том, чтобы застройщик с этих сумм исчислил НДС. Правомерно ли это? ("НДС. Налог на добавленную стоимость", N 11, ноябрь 2008 г.)

У застройщика заключен предварительный договор аренды в строящемся здании. Получены авансовые платежи в счет будущей арендной платы. Налоговики настаивают на том, чтобы застройщик с этих сумм исчислил НДС. Правомерно ли это?

Требования налоговиков основаны на законе. Частичная оплата облагается НДС. Но все зависит от того, что у вас написано в предварительном договоре по поводу оплаты. Если у вас платеж назван авансом, то это неправильно с точки зрения закона. Ведь аванс - это предварительная оплата аренды. А предметом предварительного договора является не сама аренда, а обязанность сторон заключить договор. Поэтому обычно в договоре оплату называют задатком или "гарантийной" суммой. НДС при получении задатка застройщику платить не нужно. Задаток не выполняет платежную функцию, его нельзя рассматривать в качестве частичной оплаты, что подтверждает, в частности, постановление ФАС Московского округа от 31 марта 2006 г. N КА-А40/2464-06. При этом в договоре стоит указать, что плата взимается именно за право заключить основной договор, а не в счет оплаты по будущему договору аренды.

1 ноября 2008 г.

"НДС. Налог на добавленную стоимость", N 11, ноябрь 2008 г.