О проблеме определения аффилированности между физическими лицами для целей главы XI.1 Закона "Об акционерных обществах" (Д.А. Вавулин, "Право и экономика", N 2, февраль 2009 г.)

О проблеме определения аффилированности между физическими лицами
для целей главы XI.1 Закона "Об акционерных обществах"

При реализации на практике ряда норм гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах" (ст. 84.1, 84.2, 84.7, 84.8) возникает необходимость выявления признаков аффилированности между юридическими и физическими лицами.

Следует отметить, что определение понятия "аффилированное лицо" в Законе "Об акционерных обществах" не представлено. При этом в п. 1 ст. 93 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Сегодня определение понятия "аффилированное лицо" содержится только в Законе РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон N 948-1).

В соответствии со ст. 4 Закона N 948-1 аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

При этом установлено, что аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

В свою очередь, аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Как было отмечено, аффилированными лицами юридического и физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит юридическое и физическое лицо соответственно.

Определение понятия "группа лиц" содержится в п. 1 ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), где группой лиц признаются:

хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества);

хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ);

хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества;

хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания;

хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо на основании учредительных документов этих хозяйственных обществ (товариществ) или заключенных с этими хозяйственными обществами (товариществами) договоров вправе давать этим хозяйственным обществам (товариществам) обязательные для исполнения указания;

хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества;

хозяйственные общества, единоличный исполнительный орган которых назначен или избран по предложению одного и того же физического лица или одного и того же юридического лица;

хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

хозяйственные общества, в которых более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) избрано по предложению одного и того же физического лица или одного и того же юридического лица;

хозяйственные общества, в которых более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица;

лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы;

физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

лица, каждое из которых по какому-либо указанному в п. 1-13 основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо основанию, указанному в п. 1-13.

Как следует из Закона N 948-1 и Закона N 135-ФЗ, понятие "аффилированное лицо" применяется только по отношению к юридическим лицам и физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность. К физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями, такое понятие не применяется.

Между тем физические лица - это наиболее многочисленная часть акционеров российских открытых акционерных обществ. Поэтому затруднения, возникающие при установлении аффилированности между физическими лицами, вызывают многочисленные вопросы при применении на практике норм гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах". Это же может привести к появлению судебных решений по отмене приобретения и выкупа ценных бумаг, осуществленных в рамках гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах".

Выход из имеющей место правовой коллизии может быть найден, если обратиться к нормам Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 6 ГК РФ в случае, если гражданские отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Поскольку отношения, связанные с аффилированными лицами физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, в законодательстве Российской Федерации прямо не урегулированы, то к таким отношениям по аналогии закона следует применять положения Закона N 135-ФЗ в части группы лиц и положения Закона N 948-1 в части аффилированности на основании принадлежности к той группе лиц, к которой принадлежит физическое лицо.

Соответственно, физических лиц, являющихся супругами, родителями (в том числе усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и неполнородными братьями и сестрами и не осуществляющих предпринимательскую деятельность для целей применения гл. XI.1 Закона "Об акционерных обществах", следует признавать аффилированными лицами.

Такой же позиции придерживается и Банк России в Положении о порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций, утв. Банком России от 20 июля 2007 г. N 307-П (далее - Положение).

В соответствии с п. 1.4 Положения физическое лицо, признаваемое на основании п. 13 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ группой лиц, с физическим лицом, принадлежащим к группе лиц, к которой принадлежит кредитная организация, включается в список аффилированных лиц кредитной организации при условии, что в отношении данного физического лица или его супруга, родителей (в том числе усыновителей), детей (в том числе усыновленных), полнородных и неполнородных братьев и сестер выполняется хотя бы одно из условий отнесения к группе лиц с хозяйственным обществом (товариществом), перечисленных в п. 1, 3, 5, 7, 9 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ.

Что касается судебной практики по вопросу аффилированности между физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, то можно отметить, что в целом арбитражные суды не признают возможности наличия аффилированности между такими физическими лицами, хотя имеются и диаметрально противоположные решения.

1 августа 2002 г. ОАО "Калужский турбинный завод" (продавец) и ЗАО "ПК "Автокомплект" (покупатель) заключили договор N 30/21-230. В соответствии с его условиями первое юридическое лицо продает второму земельный участок площадью 51 400 кв. м, не завершенное строительством трехэтажное панельное производственное здание общей площадью 19 877,5 кв. м, одноэтажное кирпичное производственное здание площадью 65,5 кв. м. Покупатель, в свою очередь, обязался уплатить цену приобретаемого имущества 3 814 360 рублей. От имени ОАО "Калужский турбинный завод" договор подписан Максимовым Ю.А., от имени ЗАО "ПК "Автокомплект" - Стасевым И.Г. (супругом дочери Максимова Ю.А.).

ОАО "НПВП "Турбокон" и Федоров В.А., являющиеся акционерами ОАО "Калужский турбинный завод" (далее - Истцы), обратились в Арбитражный суд Калужской области с иском к ОАО "Калужский турбинный завод" о признании недействительным заключенного им с ЗАО "ПК "Автокомплект" договора купли-продажи недвижимого имущества N 30/21-230 от 1 августа 2002 г.

Требование о признании договора недействительным было подано Истцами в связи с тем, что, по их мнению, Максимова Ю.А. и Стасева И.Г. являются аффилированными лицами. Договор - это сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и требует одобрения в соответствии с порядком, установленным в ст. 83 Закона "Об акционерных обществах", который не был соблюден. При этом Истцы предложили применить нормы ст. 4 Закона N 948-1 по аналогии и распространить установленные в данной статье требования к аффилированным лицам физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, к физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями.

Арбитражный суд Калужской области пришел к выводу о невозможности считать Максимова Ю.А. и Стасева И.Г. аффилированными лицами, соответственно об отсутствии оснований для признания рассматриваемого договора купли-продажи сделкой с заинтересованностью (решение от 1 июля 2004 г.).

Апелляционная инстанция Арбитражного суда Калужской области поддержала выводы суда первой инстанции (постановление от 13 сентября 2004 г. по делу N А23-906/04Г-17-29).

Не согласившись с выводами Арбитражного суда Калужской области и апелляционной инстанции того же суда, один из Истцов (Федоров В.А.) обратился в ФАС Центрального округа об отмене вышеуказанных судебных актов. По его мнению, суд дал неправильное толкование нормы ст. 4 Закона N 948-1 применительно к рассматриваемым отношениям, что повлекло неверный вывод относительно порядка, необходимого для совершения спорной сделки. Судом не применены подлежащие применению ст. 83, 84, 77 Закона "Об акционерных обществах".

Исследовав материалы дела, оценив доводы жалобы, ФАС Центрального округа не нашел оснований для отмены оспариваемых судебных актов.

При вынесении такого решения ФАС Центрального округа сослался на ст. 93 Закона "Об акционерных обществах", согласно которой лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями российского законодательства.

Определение аффилированных лиц по отношению к физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, содержатся в ст. 4 Закона N 948-1. Требования к аффилированным лицам по отношению к физическим лицам, не осуществляющим предпринимательскую деятельность, федеральными законами не установлены.

Кроме того, ФАС Центрального округа указал на то, что при толковании ст. 4 Закона N 948-1 суды предыдущих инстанций правомерно исходили из буквального содержания данной нормы. Кассатор в данном случае предлагает применить ее по аналогии, распространив установленные в ней требования к аффилированным лицам физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность. Кассационная коллегия отклоняет приведенный довод, учитывая, что требования к аффилированным лицам в силу ст. 93 Закона "Об акционерных обществах" могут быть установлены только законом, данное положение исключает возможность применения норм закона по аналогии.

Постановлением ФАС Центрального округа от 15 ноября 2004 г. N А23-906/04Г-17-29 решение Арбитражного суда Калужской области от 1 июля 2004 г. и постановление апелляционной инстанции того же суда от 13 сентября 2004 г. по делу N А23-906/04Г-17-29 оставлены без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.

Следует отметить, что существуют и другие аналогичные судебные решения по рассматриваемому вопросу, в том числе постановление ФАС Северо-Западного округа от 13 марта 2007 г. по делу N А05-6393/2006-17, а также постановление ФАС Московского округа от 5 октября 2006 г. N КГ-А41/9607-06-П.

Вместе с тем изредка арбитражные суды распространяют понятие "аффилированное лицо" и на физических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность. В этом случае суды исходят из того, что аффилированными лицами физического лица являются лица, принадлежащие к той же группе лиц, что и само физическое лицо, при этом признак предпринимательства в расчет не берется.

10 февраля 2003 г. между ОАО "Россо" (продавец) ООО "Ореол" (покупатель) был заключен договор N 3/об купли-продажи оборудования. От имени ОАО "Россо" договор был подписан директором ОАО "Россо" Симагиным В.А., а от имени ООО "Ореол" - директором последнего Симоновым К.Ю. При этом Симагин В.А. приходится отцом жены Симонова К.Ю.

ОАО "Красноярский судоремонтный завод" (далее - Истец), являющееся акционером ОАО "Россо", обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к ОАО "Россо" и ООО "Ореол" о признании недействительным указанного договора купли-продажи и о применении последствий недействительности данной сделки. Истец утверждает, что оспариваемая сделка является сделкой, в совершении которой имелась заинтересованность директора ОАО "Россо", и была совершена в нарушение требований ст. 83 Закона "Об акционерных обществах".

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 29 марта 2004 г. в иске было отказано.

Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Красноярского края от 5 июля 2004 г. указанное решение было отменено, а иск удовлетворен.

ООО "Ореол" обратилось в ФАС Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит постановление апелляционной инстанции отменить и оставить в силе решение первой инстанции. По мнению заявителя кассационной жалобы, суд апелляционной инстанции нарушил требования ст. 83 Закона "Об акционерных обществах" и ст. 4 Закона N 948-1.

Изучив материалы дела и проверив доводы кассационной жалобы, ФАС Восточно-Сибирского округа не нашел оснований для отмены обжалуемого постановления апелляционной инстанции. Постановлением от 9 сентября 2004 г. ФАС Восточно-Сибирского округа оставил постановление от 5 июля 2004 г. Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-18250/03-С1 без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В своем постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа сослался на п. 1 ст. 93 Закона "Об акционерных обществах", согласно которому лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Понятие аффилированного лица дано в Законе N 948-1. В соответствии со ст. 4 указанного Закона аффилированными лицами физического лица являются его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры.

В полном соответствии с материалами дела суд апелляционной инстанции установил, что на момент совершения оспариваемой сделки директор ОАО "Россо" и акционер последнего, владеющий более чем 20% акций ОАО "Россо", Симагин В.А., приходился отцом жены Симонова К.Ю., директора и единственного участника ООО "Ореол".

Симонов К.Ю. в соответствии с положениями ст. 4 Законе N 948-1 являлся аффилированным лицом своей жены, дочери Симагина В.А.

Таким образом, суд апелляционной инстанции правомерно признал Симагина В.А. лицом, заинтересованным в совершении ОАО "Россо" оспариваемой сделки.

Д.А. Вавулин,

начальник отдела по организации взаимодействия

с субъектами Российской Федерации Регионального

отделения Федеральной службы по финансовым рынкам

в Юго-Западном регионе (РО ФСФР России в ЮЗР),

кандидат экономических наук, доцент кафедры

государственного управления и финансов

Института бизнеса и права ОрелГТУ,

специалист по корпоративному управлению

"Право и экономика", N 2, февраль 2009 г.