Вынужденное приостановление работы при задержке выплаты зарплаты: право работника на сохранение среднего заработка закреплено в ТК РФ (Т. Маслова, журнал "Практический бухгалтерский учет. Официальные материалы и комментарии (720 часов)", N 2, февраль 2016 г.)

Вынужденное приостановление работы при задержке выплаты зарплаты: право работника на сохранение среднего заработка закреплено в ТК РФ

Т. Маслова,

эксперт "ПБУ"

Журнал "Практический бухгалтерский учет. Официальные материалы и комментарии (720 часов)", N 2, февраль 2016 г., с. 3-12.

Комментарий к Федеральному закону от 30.12.15 N 434-Ф3 "О внесении изменений в статью 142 Трудового кодекса Российской Федерации".

Проблемы с несвоевременной выплатой заработной платы в последнее время испытывают многие работники. Трудности возникают как из-за нехватки собственных средств у коммерческих компаний, так и в связи с задержками бюджетного финансирования.

По официальным данным Росстата (http://www.gks.ru/bgd/free/B04_03/IssWWW.exe/Stg/d06/257.htm), просроченная задолженность по заработной плате из-за отсутствия у организаций собственных средств на 1 декабря 2015 года составляла 3818 млн. рублей, или 97,9% общей суммы просроченной задолженности. По сравнению с 1 ноября 2015 года сумма просроченных выплат увеличилась на 389 млн. рублей (на 11,3%). Задолженность из-за несвоевременного получения денег из бюджетов всех уровней составила 82 млн. рублей и увеличилась по сравнению с 1 ноября 2015 года на 6 млн. рублей (на 7,7%).

В общем объёме просроченной задолженности по заработной плате 37% приходится на обрабатывающие производства, 29% - на строительство, 9% - на производство и распределение электроэнергии, газа и воды, 7% - на транспорт, 6% - на добычу полезных ископаемых, 5% - на сельское хозяйство, охоту и предоставление услуг в этих областях, лесозаготовки.

Несвоевременная выплата заработной платы влечёт за собой массу проблем, связанных с невозможностью нормально содержать семью, своевременно оплачивать коммунальные услуги, рассчитываться по кредитам и т.д.

Понятно, что сейчас задержки выплаты заработной платы зачастую обусловлены неблагоприятными экономическими факторами, связанными с введёнными антироссийскими санкциями, и негативной ситуацией на нефтяном рынке.

Но, тем не менее, законодательство защищает права работников. Работодатели должны помнить, что задержка выплаты заработной платы им обходится очень дорого. Помимо погашения собственно задолженности придётся уплатить проценты (денежную компенсацию), причём независимо от наличия или отсутствия вины работодателя в образовавшемся долге. Кроме того, работодатель может нести административную (ст. 5.27 КоАП РФ) и уголовную ответственность (ст. 145.1 УК РФ).

А в конце прошлого года Президент РФ подписал Федеральный закон от 30.12.15 N 434-Ф3 "О внесении изменений в статью 142 Трудового кодекса Российской Федерации", направленный на защиту прав работников. С принятием этого документа в Трудовом кодексе РФ ликвидирован пробел в порядке оплаты периода приостановки работы на основании положений статьи 142 ТК РФ. Что же изменилось по сути?

Законодательная ретроспектива

Тем, кто давно не обращался к нормам трудового законодательства, напомним, что статья 142 ТК РФ устанавливает ответственность работодателя за нарушение сроков выплаты заработной платы и иных сумм, причитающихся работнику. При задержке выплаты заработной платы на срок более 15 дней работник вправе приостановить работу на всё время до выплаты задержанной суммы. О своём решении работник обязан письменно предупредить работодателя.

Случаи, при которых не допускается приостановка работы из-за задержки выплаты заработной платы, перечислены в части второй статьи 142 ТК РФ. Это, например, периоды введения военного, чрезвычайного положения или особых мер в соответствии с законодательством о чрезвычайном положении. Не вправе приостанавливать работу по указанной причине работники, обеспечивающие энергообеспечение, отопление и теплоснабжение, водоснабжение и другие виды жизнедеятельности населения, а также работники станций скорой и неотложной медицинской помощи. Указанная норма (в той мере, в какой она призвана обеспечивать нормальную жизнедеятельность населения), не может рассматриваться как неправомерно ограничивающая конституционные права указанных работников, а также работников тех организаций, которые непосредственно обслуживают особо опасные виды производств, оборудования. Конституционный суд РФ в определении от 19.10.10 N 1304-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Келя Сергея Ивановича на нарушение его конституционных прав абзацем пятым части второй статьи 142 Трудового кодекса Российской Федерации" счёл правомерными действия федерального законодателя, который не допустил (запретил) приостановку работы в порядке реализации работниками их права на самозащиту своевременности и полноты выплаты заработной платы в организациях, указанных в абзаце пятом части второй статьи 142 ТК РФ. Такое право законодателя обусловлено необходимостью защиты здоровья, прав и законных интересов населения, нормальная жизнедеятельность и экологическая безопасность которого зависят от надлежащего обеспечения эксплуатации особо опасных видов производств, оборудования, направленной на предупреждение аварий на этих производствах, оборудовании и обеспечение готовности к локализации и ликвидации последствий указанных аварий.

Так же как в случае с материальной ответственностью работодателя, работник вправе приостановить работу не только тогда, когда выплата заработной платы задержана более чем на 15 дней по вине работодателя, но и при отсутствии таковой.

Изначально статьёй 142 ТК РФ не были урегулированы вопросы, касающиеся:

- права приостановившего работу лица не присутствовать на рабочем месте;

- порядка оплаты периода приостановления работы.

В решении этих вопросов помогла судебная практика.

Сначала Пленум Верховного суда РФ принял постановление от 17.03.04 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации". В первоначальной редакции пункта 57 этого постановления было указано, что статья 142 ТК РФ не обязывала приостановившего работу сотрудника присутствовать на своём рабочем месте в период приостановки работы. Кроме того, было отмечено, что работа без оплаты или в условиях неполной выплаты заработной платы относится к принудительному труду (ч. 3 ст. 4 ТК РФ). А поскольку принудительный труд запрещён (ст. 37 Конституции РФ), то до выплаты задержанной суммы работник вправе не выходить на работу.

Спустя два года благодаря Федеральному закону от 30.06.06 N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" статья 142 ТК РФ была дополнена частями третьей и четвёртой. Согласно этим дополнениям за работниками законодательно были закреплены:

- право в рабочее время отсутствовать на рабочем месте в период приостановления работы из-за задержки выплаты заработной платы;

- обязанность выйти на работу не позднее следующего рабочего дня после получения письменного уведомления от работодателя о готовности произвести выплату задержанной заработной платы в день выхода работника на работу.

Вопрос же с порядком оплаты периода приостановления работы оставался неурегулированным до принятия постановления Президиума Верховного суда РФ от 10.03.10 "Обзор законодательства и судебной практики Верховного суда Российской Федерации за четвёртый квартал 2009 года". Согласно данному в этом документе разъяснению на вопрос 4, работник вправе отказаться от выполнения неоплачиваемой работы. К такой форме самозащиты он вынужден прибегать, чтобы стимулировать работодателя к обеспечению выплаты определённой трудовым договором заработной платы в установленные сроки. Это право предполагает устранение работодателем допущенного нарушения и выплату задержанной суммы. Поэтому суд счёл необходимым сохранение за работником среднего заработка за всё время задержки выплат, включая период приостановления им исполнения трудовых обязанностей. Иной порядок ТК РФ не оговорён. Поэтому работодатель обязан возместить не полученный работником средний заработок за весь период задержки с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере, установленном статьёй 236 ТК РФ.

Позднее аналогичную позицию заняло и Минтруда России (письмо от 25.12.13 N 14-2-337 "Об оплате труда работников").

Законодательное закрепление правоприменительной практики

С принятием комментируемого закона N 434-ФЗ сложившаяся правоприменительная практика о сохранении за работником среднего заработка на период приостановления работы в случае задержки работодателем выплаты заработной платы на срок более 15 дней закреплена законодательно. Закон дополнил статью 142 ТК РФ частью четвёртой аналогичного содержания, которая позволит работникам более эффективно использовать предоставленное им законом право на защиту своих интересов в рамках трудовых отношений.

Поскольку законом N 434-ФЗ не установлен порядок вступления его в силу, то по общему правилу положения федерального закона начинают действовать по истечении десяти дней после дня их официального опубликования. Закон был опубликован на официальном интернет-портале правовой информации 30 декабря 2015 года. Значит, начало действия документа приходится на 10 января 2016 года.

Порядок расчёта среднего заработка и налогообложение

Поскольку речь в части четвёртой статьи 142 ТК РФ идёт о выплате среднего заработка, то для всех случаев определения его размера, предусмотренных ТК РФ, необходимо руководствоваться Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утверждённым постановлением Правительства РФ от 24.12.07 N 922 (далее - положение).

Для расчёта среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат (п. 2 положения).

Средний заработок работника независимо от режима его работы рассчитывается исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата (п. 4 положения).

При этом из указанного расчётного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы согласно перечню, установленному пунктом 5 положения. В частности, к числу периодов, исключаемых из расчётного, относятся ежегодный отпуск и отпуск по беременности и родам, временная нетрудоспособность, а также период простоя по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника.

Чтобы определить средний заработок за период вынужденного приостановления работы, нужно средний дневной заработок умножить на количество рабочих дней, приходящихся на оплачиваемый период.

Средний дневной заработок в данном случае исчисляется путём деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчётном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Пример

Работник трудится в организации по графику пятидневной рабочей недели. Оклад работника с 1 января 2015 года составляет 25 000 руб. Ежемесячно ему выплачивается премия в размере 20% оклада. Согласно трудовому договору организация выплачивает заработную плату за первую половину месяца (аванс) 15-го числа, а выплаты по окончательному расчёту за месяц производит 3-го числа следующего месяца. Аванс работнику в январе 2016 года организация выплатила в установленный срок. А выплаты по окончательному расчёту за январь произведены 3 марта 2016 года. Работодатель нарушил срок выплаты заработной платы, и задержка составила 29 дней. Поскольку выплата заработной платы задержана более чем на 15 дней, работник воспользовался правом приостановить работу с 19 февраля на время до выплаты задержанной суммы (3 марта 2016 года). Работодатель был письменно извещён работником о времени вынужденной приостановки работы. На этот период приходится 8 рабочих дней, за которые работнику должен быть выплачен средний заработок.

Расчётный период для исчисления среднего заработка - с февраля 2015 года по январь 2016 года. В этом периоде работник болел 5 дней (с 1 по 5 июня). Сумма выплат по больничному листу составила 4000 руб. Время болезни и сумма выплаты по больничному листу в расчёт среднего заработка не включаются.

Сумма заработной платы и премии, рассчитанной пропорционально отработанному времени, в июне 2015 года составила 22 857,14 руб. ((25 000 руб. : 21 дн. х 16 дн.) + (25 000 руб. : 21 дн. х 16 дн.) х 20%).

На отработанное в расчётном периоде время приходится 242 (247 - 5) рабочих дня.

Общий заработок в расчётном периоде равен 352 857,14 руб. ((25 000 руб. + 5000 руб.) х 11 мес. + 22 857,14 руб.). Средний дневной заработок равен 1458,09 руб. (352 857,22 руб. : 242 дн.). Сумма сохраняемого за работником среднего заработка за время вынужденной приостановки работы из-за задержки выплаты заработной платы составляет 11 664,72 руб. (1458,09 руб. х 8 дн.).

Нужно ли начислять страховые взносы на выплаченный средний заработок?

Прямого ответа на этот вопрос законодательство не содержит.

Как следует из судебной практики, на выплаты работникам в связи с нарушением выдачи зарплаты начислять страховые взносы не нужно. Такая позиция отражена, в частности, в определении Верховного суда РФ от 18.12.2014 N 307-КГ14-5726. Правда, в нём речь шла о компенсации за задержку выплаты заработной платы. Суд отметил, что компенсация является видом материальной ответственности работодателя перед работником, а наличие трудовых отношений между работодателем и работником не является основанием для вывода о том, что все выплаты работнику представляют собой оплату его труда и подлежат включению в объект обложения взносами.

Но чиновники придерживаются иной точки зрения (письмо Минтруда России от 03.08.15 N 17-3/В-398). Поэтому во избежание споров с фондами на сумму сохраняемого в период вынужденной приостановки работы среднего заработка взносы безопаснее начислить.

Поскольку сохранение среднего заработка за время приостановки работы из-за задержки выплаты заработной платы теперь предусмотрено ТК РФ, сумму такого заработка, на наш взгляд, можно включить в расходы для целей налогообложения прибыли на основании пункта 6 статьи 255 ТК РФ.

В период вынужденной приостановки работы работник не выполняет трудовые обязанности. А это значит, что на выплаты в этот период не распространяются льготы, предусмотренные пунктом 3 статьи 217 НК РФ. Стало быть, доход работника в виде среднего заработка за время приостановки работы в рассматриваемой ситуации облагается НДФЛ в общеустановленном порядке.

Изменения в расчёте компенсации

Помимо среднего заработка работнику должна быть выплачена компенсация за задержку выплаты заработной платы. Установленный ТК РФ минимальный размер денежной компенсации рассчитывается исходя из ставки рефинансирования Банка России (ст. 236 ТК РФ). Но с 1 января 2016 года значение ставки рефинансирования приравнивается к значению ключевой ставки Банка России, определённому на соответствующую дату (Указание Банка России от 11.12.15 N 3894-У "О ставке рефинансирования Банка России и ключевой ставке Банка России").

Ключевая ставка - это процентная ставка по основным операциям Банка России по регулированию ликвидности банковского сектора. Ключевая ставка является основным индикатором денежно-кредитной политики. На 1 января 2016 года размер ключевой ставки составляет 11% годовых. Это значит, что минимальный размер денежной компенсации должен рассчитываться из значения 0,037% (11% х 1 : 300) за каждый день просрочки выплаты заработной платы.

Мнение несогласных

На стадии законопроекта новую норму поддержали сами думцы, комитет Совета Федерации по социальной политике, а также профсоюзы и Правительство РФ. А вот сторона Российской трёхсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, представляющая общероссийские объединения работодателей Российского союза промышленников и предпринимателей (ООР РСПП), законопроект не поддержала.

В отзыве ООР РСПП на законопроект было отмечено следующее.

В действующем законодательстве и так достаточно механизмов воздействия на работодателей, нарушающих сроки выплаты заработной платы. Меры воздействия включают в себя материальную, административную и уголовную ответственность работодателя. А предложение, связанное с увеличением затрат на оплату по причине задержки выплаты заработной платы, может ухудшить и без того шаткое финансовое положение работодателя.

ООР РСПП также сочло важным отметить и то, что в настоящее время основанием для задержек выплат является временное отсутствие у работодателей необходимых объёмов денежных средств, вызванное экономическими и финансовыми причинами, лежащими вне организации.

Наконец, ещё один фактор, склонивший мнение объединения работодателей к негативной оценке законопроекта, обусловлен нормами законодательства (ст. 855 ГК РФ), устанавливающими приоритеты на очерёдность выплат при недостаточности денежных средств на счёте организации для удовлетворения всех предъявленных к нему требований. Если у банка имеются поручения налоговой инспекции на списание и перечисление задолженности по уплате налогов и сборов, поступившие в банк раньше, чем поручение налогоплательщика на перечисление зарплаты, то приоритет в исполнении отдаётся поручениям налоговиков (требования, относящиеся к одной очереди, исполняются в порядке календарной очерёдности поступления документов). Аналогичное правило действует и в отношении исполнения поручений органов контроля за уплатой страховых взносов на списание и перечисление сумм страховых взносов в бюджеты государственных внебюджетных фондов.