Если у подрядчика отсутствует допуск СРО (А.Р. Миронова, журнал "Налог на прибыль: учет доходов и расходов", N 3, март 2016 г.)

Если у подрядчика отсутствует допуск СРО

А.Р. Миронова,

руководитель юридического департамента КГ "Аюдар"

Журнал "Налог на прибыль: учет доходов и расходов", N 3, март 2016 г., с. 45-47.

Вправе ли организация при исчислении налога на прибыль учесть расходы на оплату выполненных работ по проектированию и строительству, если у подрядчика отсутствует допуск СРО?

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных, обоснованных и документально подтвержденных расходов (затрат), за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ. При этом под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ.

В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации (СРО) или выданного последней свидетельства о допуске к определенному виду работ (ст. 49 ГК РФ).

Как следует из п. 2 ст. 55.2 ГрК РФ, создаются национальные объединения СРО, основанных на членстве лиц:

- выполняющих инженерные изыскания;

- осуществляющих подготовку проектной документации;

- осуществляющих строительство.

В силу п. 1 ст. 55.6 ГрК РФ в члены СРО могут быть приняты юридическое лицо, в том числе иностранное юридическое лицо, и индивидуальный предприниматель, соответствующие требованиям к выдаче свидетельств о допуске к одному или нескольким видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства и решение вопросов по выдаче свидетельства о допуске к которым отнесено общим собранием членов СРО к сфере деятельности последней.

Согласно п. 1 ст. 55.8 ГрК РФ индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, при наличии выданного СРО свидетельства о допуске к таким работам.

Перечень видов работ по инженерным изысканиям, подготовке проектной документации, строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капстроительства, утвержден Приказом Минрегиона РФ от 30.12.2009 N 624 (далее - Перечень).

Перечень не включает в себя виды работ по подготовке проектной документации, строительству, реконструкции, капитальному ремонту в отношении объектов, для которых не требуется выдача разрешения на строительство в соответствии с п. 1-4, 5 ч. 17 ст. 51 ГрК РФ.

Таким образом, подрядчику на выполнение проектных и строительных работ, указанных в Перечне, необходимо иметь допуск СРО. В противном случае договор с этим подрядчиком может быть признан судом недействительным по иску заинтересованного лица (ст. 173 ГК РФ). Следовательно, организация не вправе принимать к учету при исчислении налога на прибыль затраты, произведенные по такому договору.

Подобная позиция сформулирована Минфином, по мнению которого организация, не имеющая допуска СРО к работам, названным в Перечне, не вправе выполнять данные виды работ (письма от 24.09.2010 N 03-03-05/205, от 09.03.2010 N 03-03-06/1/120, N 03-03-06/1/121).

Также в Письме Минфина России от 05.05.2012 N 03-02-07/1113 организациям рекомендовано проявить должную осмотрительность перед заключением договора и запросить у подрядчика документы, свидетельствующие о допуске СРО к работам.

Суды при рассмотрении споров об отмене решения налогового органа в части доначисления налога на прибыль отказывают налогоплательщикам, если отсутствуют доказательства проявления налогоплательщиком должной осмотрительности при выборе контрагента и специальные разрешения на выполнение соответствующих работ (постановления ФАС УО от 19.04.2012 N Ф09-2373/12, ФАС ПО от 05.08.2010 N А55-12301/2008, ФАС ЗСО от 05.05.2012 N А45-7607/2011).

Однако имеется судебная практика, согласно которой суды признают реально осуществленные работы и отменяют решения налоговых органов по доначислению налогов даже при отсутствии специальных разрешений (постановления ФАС ЗСО от 05.05.2012 по делу N А45-7607/2011, ФАС СЗО от 20.02.2012 по делу N А56-14506/2011, ФАС УО от 31.05.2012 N Ф09-1119/11).

При заключении договоров строительного подряда налогоплательщику необходимо учитывать требования законодательства по наличию специальных разрешений у контрагента. В противном случае не исключено возникновение вопросов у налоговых органов в отношении произведенных расходов и, как следствие, судебных разбирательств.