Хабаров С.А. Договоры как объекты гражданских прав (на примере срочного рынка) (под общ. ред. С.Д. Могилевского, М.А. Егоровой) // Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского. - "Юстицинформ", 2016 г.

Договоры как объекты гражданских прав (на примере срочного рынка)

Хабаров С.А.,

доцент кафедры предпринимательского

и корпоративного права Юридического факультета

им. М.М. Сперанского Института права и национальной

безопасности Российской академии народного хозяйства

и государственной службы при Президенте РФ,

кандидат юридических наук

1. Правовые основы и актуальная практика

Согласно Гражданскому кодексу РФ (ст. 128) договоры и сделки никак непоименованы среди объектов гражданских прав (правоотношений), в отличие от близких гражданско-правовых конструкций таких, например, как ценные бумаги или имущественные права. При этом они с очевидностью удовлетворяют всем критериям объектов гражданских прав, традиционно обсуждаемым в науке гражданского права: существование в виде экономического блага (способность удовлетворять потребности субъектов гражданского права), дискретность (качественная (физическая и/или учетная) определенность и обособленность от других объектов), юридическая привязка (возможность правового закрепления объекта за субъектами гражданского права), способность к обороту и др.*(1)

Одним из главных при этом синтетических критериев объектов гражданских прав является их оборотоспособность. Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте. Возможность свободно отчуждаться для объектов гражданских прав означает возможность быть объектом в том числе договоров и сделок. Соответственно договоры и сделки как объекты гражданских прав должны выступать в качестве объектов других договоров и сделок. При этом, как известно, ГК РФ не предусматриваются какие-либо общие ограничения их оборотоспособности.

Следует напомнить при этом, что ГК РФ различает понятия "объект гражданских прав" (ст. 128) и "предмет договора" (п. 2 ст. 275, п. 3 ст. 429, п. 1 ст. 432 и др.) или "предмет сделки" (ст. 178 п. 2). В российской литературе справедливо отмечается, что "предметом любого гражданско-правового договора являются имущественные либо неимущественные блага (или, что точнее, права на эти блага) постольку, поскольку оборот этих благ не ограничен законом либо не противоречит их сути. Перечень благ содержится в ст. 128 ГК, которая, кстати, поименована "Объекты гражданских прав"*(2). Далее этими авторами делается логичный вывод о том, что "предмет договора и объект правоотношения соотносятся как частное и общее понятия"*(3).

Договоры и сделки уже давно являются объектом (предметом) многих видов договоров и сделок, регулируемых Гражданским кодексом РФ. Здесь можно привести в качестве примера различные виды предварительных договоров (ст. 429 ГК), рамочных договоров (ст. 429.1), опционных договоров (ст. 429.3), некоторых односторонних сделок, таких как опцион на заключение договора (ст. 429.2), открытых и закрытых торгов (ст. 447) и проч. В частности, согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Согласно п. 1 ст. 429.1 ГК РФ рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Еще один пример: согласно п. 1 ст. 429.2 в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом и т.п.

Таким образом, договоры и сделки, безусловно, могут удовлетворять потребности субъектов гражданского права, т.е. относятся к категории благ, товаров и имеют ценность. При этом вышеобозначенные "договоры на договоры" позволяют радикально расширить правовые возможности субъектов гражданского права. Имеющаяся критика подобных конструкций (типа "договор на договор" или "право на право") основана на теоретической предпосылке сохраняющегося господства вещей в рыночной экономике в отличии от господства прав или обязательств, сфера бытия которых в новейшей истории расширяется взрывным образом. Отсюда логически вытекают попытки теоретически обосновать применение институтов вещного права к вновь появляющимся обязательственным правоотношениям. Обширной критике конструкций типа "права на права"*(4) представляется разумным противопоставить в качестве аргумента обширную актуальную практику сделок на российском срочном рынке (не говоря уже о глобальном), которая развивается несмотря на отсутствие достаточной позитивной концептуальной основы в рамках науки гражданского права в отношении этих объектов. Так, если ознакомиться с перечнем ("котировальным списком") срочных договоров, торгуемых на крупнейшей российской торговой площадке - Московской бирже ММВБ-РТС - мы найдем два десятка видов договоров, объектом (предметом) которых являются другие договоры. Речь идет, в частности, о ряде опционных договоров базовым активом, т.е. объектом которых являются различные фьючерсные договоры, в свою очередь объектом которых могут являться бездокументарные ценные бумаги*(5). По сути, речь здесь идет "о правах на права на иные права" на многие миллиарды долларов США, объем таких сделок многократно превышает объем сделок с ценными бумагами на этой же биржевой площадке*(6). Данные комплексные финансовые инструменты как расчетного, так и поставочного характера широко используются на российском рынке как для спекуляций, так и для страхования (хеджирования) валютных, процентных и иных рисков.

Срочный рынок дает особенно много ярких примеров, когда договоры и сделки являются объектом (предметом) других договоров и сделок. Для этого так же, как и для вышеупомянутых договоров, урегулированных ГК РФ, есть хорошая законодательная основа. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" в ст. 2, содержащей определение понятия "производный финансовый инструмент", устанавливает, что такой договор среди прочего может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом. Подобная норма есть и в Налоговом кодексе РФ (ст. 301 п. 1). Последний указывает, что базисным активом финансовых инструментов срочных сделок могут быть среди прочего иностранная валюта, ценные бумаги и иное имущество, имущественные права, процентные ставки, кредитные ресурсы, индексы и т.п., а также другие финансовые инструменты срочных сделок. При этом под финансовым инструментом срочной сделки Налоговым кодексом РФ также понимается договор, являющийся производным финансовым инструментом (ст. 301 п. 1). Интересно, что НК в качестве объекта (базисного актива) срочных сделок называет отдельно имущественные права и срочные договоры (как известно, закрепляющие различные имущественные права). Другой пример: согласно Указанию Банка России от 16 февраля 2015 года N 3565-У "О видах производных финансовых инструментов" опционным, фьючерсным и своп-договором признается договор, предусматривающий среди прочего обязанности по заключению сторонами и (или) лицами, в интересах которого (которых) был заключен первичный договор, договоры купли-продажи ценных бумаг, договоры купли-продажи иностранной валюты или договоры поставки товара, договоры уступки прав (требований), а также договоры, являющиеся производным финансовым инструментом и составляющие базисный актив (пп.пп. 2, 3, 5). Т.е. согласно этому нормативному акту объектами вышеупомянутых срочных договоров могут быть договоры самых разных видов и типов.

Немало примеров имеется также на уровне локальных (внутренних) актов профессиональных участников финансовых рынков. Согласно ст. 1 Правил организованных торгов на срочном рынке ПАО Московская Биржа опционный контракт - это срочный контракт, предусматривающий, среди прочего обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить фьючерсный контракт и т.д.*(7) На внебиржевом рынке в качестве примера можно привести сделки типа "свопцион". Согласно Спецификации "сделки товарный свопцион" покупатель товарного опциона уплачивает продавцу премию и приобретает "право на исполнение", т.е. право требовать от продавца либо выплаты суммы платежа (при ее положительном значении); либо исполнения сделки товарный своп, лежащей в ее основе (основной сделки)*(8).

2. Концептуальные и законодательные основы "передачи договора" и передачи обязательств

Гражданское законодательство, безусловно, отличает договоры от прав или обязательств по ним. Например, из текста ст. 425 п. 3 ГК (действие договора) следует, что договор и обязательства сторон по договору не одно и тоже, и сам по себе факт истечения срока действия договора еще не означает прекращения обязательств по нему. Этот факт нашел закрепление во многих локальных актах профессиональных участников рынка финансовых инструментов. Например, согласно ст. 19.2 Правил клиринга на срочном рынке, регулирующих работу ПАО Московская биржа, при расторжении (прекращении) срочных контрактов ранее возникшие обязательства по таким срочным контрактам не прекращаются*(9).

Соответственно, следует различать оборот срочных договоров от оборота удостоверяемых ими обязательств. Понимание необходимости самостоятельного (параллельного) регулирования оборота договоров, наряду с обязательствами, закрепленными в них, постепенно, хотя и очень непоследовательно проникает в гражданское законодательство. В новой редакции ГК РФ появилось понятие "передача договора" (ст. 392.3), хотя и с несколько ущербным содержанием*(10). О целесообразности дополнить главу 24 ГК РФ отдельным параграфом, регулирующим сделки "передачи договоров" в виду их распространенности, говорилось в п. 4.2.6 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации*(11). В Концепции речь шла именно о "передаче договора" путем регулирования порядка передачи прав и обязанностей по взаимным обязательствам сторон, т.е. стороны по договору одновременно передают все свои взаимные обязательства (все права и обязанности), уступают права требования и переводят долг новым сторонам. Однако вместо самостоятельного параграфа в ГК была введена лишь одна статья, содержащая единственную норму, согласно которой к сделке по передаче договора соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга - в чем нет особой новизны. Заявленное понятие в названии статьи сведено к передаче одной из сторон всех прав и всех обязанностей по договору третьему лицу, что и так возможно на основании других норм главы 24 ГК РФ. Напомним, что подобная норма, регулирующая передачу договора иностранным инвестором другому лицу, была закреплена еще в Федеральном законе от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (ст. 7 п. 1). Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством РФ.

3. Особенности договорной конструкции

Биржевой срочный рынок. Порядок возникновения, изменения и прекращения обязательств по срочным биржевым контрактам определяется не одним, а несколькими локальными (внутренними) нормативными актами биржи, имеющими организационный характер. На срочном рынке ПАО Московская биржа наряду со Спецификацией конкретного вида срочных контрактов - это также Правила клиринга и Правила торгов.

Согласно Спецификации маржируемых опционов на фьючерсные контракты на акции российских эмитентов объектом (предметом) или базовым активом этих опционных контрактов*(12) являются поставочные фьючерсные контракты на акции (далее - фьючерсный контракт). П. 2.2 Спецификации соответствующего обязательства по поставке (т.е. по заключению фьючерсного контракта) обязывает Подписчика (покупателя) по требованию Держателя (продавца) заключить фьючерсный контракт на акции*(13). При этом в соответствии с Правилами торгов (п. 8.11.2) Заявка на заключение опционных контрактов, базовым активом которых является фьючерсный контракт, содержит также оферты на заключение соответствующих фьючерсных контрактов. Оферты на заключение фьючерсных контрактов, содержащиеся в Заявке на заключение опционных контрактов, соответствуют Спецификации данного фьючерсного контракта со всеми существенными условиями. С момента исполнения Заявки указанные оферты считаются безотзывными до истечения срока для их акцепта (п. 8.14 Правил торгов)*(14). Одновременное заключение первичного и основного договора позволяет избежать уклонения обязанной стороны от заключения основной сделки при неблагоприятной для нее конъюнктуре. Таким образом, хотя заключение первичного опционного контракта на бирже, как правило, означает одновременное заключение и основного фьючерсного контракта, однако это необязательно означает исполнение основного контракта. Держатель контракта может, но не обязан заявить требование об исполнении заключенного фьючерсного контракта (основной сделки) путем подачи заявления в клиринговый центр в соответствии с Правилами торгов и (или) Правилами клиринга.

Обязательства по срочным контрактам полностью прекращаются их надлежащим исполнением, а также зачётом встречных обязательств. Так называемые "офсетные сделки", опосредующие зачет, можно рассматривать как одну из специфических форм оборота обязательств по биржевым срочным контрактам. К примеру, согласно п. 3.2 Спецификации маржируемых опционов на фьючерсные контракты на акции российских эмитентов, "обязательства стороны по контракту полностью прекращаются в результате возникновения у этой стороны встречных обязательств по контракту с тем же кодом (обозначением), то есть возникновения у Подписчика обязательств Держателя или у Держателя - обязательств Подписчика, в порядке и сроки, предусмотренные Правилами клиринга"*(15).

Возможны также иные основания прекращения обязательств по срочным контрактам, в частности путем их передачи, что закрепляется в нормативных документах бирж. Например, ст.ст. 40 и 41 (раздел VII) Правил клиринга Московской биржи регулируют особенности оборота обязательств или перевода позиций по срочным сделкам. Клиринговый центр осуществляет перевод долга и уступку требований одного участника клиринга по срочным обязательствам, допущенным к клирингу, другому участнику клиринга (реципиенту) при наличии согласия реципиента на прием, а также при наличии определенных оснований в отношении перевода позиций*(16). Очевидно, что данные нормы регулируют как первичные контракты (опционные), так и основные сделки (фьючерсные), и оборот первых может не совпадать с оборотом вторых.

Внебиржевой срочный рынок. Порядок возникновения, изменения и прекращения обязательств по срочным внебиржевым контрактам также определяется не одним, а несколькими локальными нормативными актами, имеющими рамочный организационный характер и разработанными совместно рядом финансовых СРО (НАУФОР, НВА и АРБ). Стандартная документация имеет "модульную архитектуру", в ее центре находится "Генеральное соглашение о срочных сделках на финансовых рынках". Кроме этого она включает "Примерные условия договора о срочных сделках на финансовых рынках 2011 г." и стандартные условия срочных сделок с различными видами базового актива (такого как акции, облигации, индексы, свопы, срочные товарные сделки и т.п.), т.е., по сути, спецификации различных видов срочных договоров со всеми существенными условиями*(17). Все документы подчинены определенной иерархии в общем плане закрепленной в Законе "О рынке ценных бумаг". Закон определяет также требования к некоторым наиболее важным элементам содержания данных документов*(18).

Типичным примером внебиржевой сделки типа "договор на договор" являются свопционы. Согласно своей Спецификации, сделка свопцион означает опционный договор, по которому на условиях, согласованных сторонами, одна сторона (Покупатель) уплачивает другой стороне (Продавец) премию и приобретает право, но не обязанность, предъявить требование об исполнении (Право на исполнение") лежащей в ее основе срочной сделки на процентные ставки (Основная сделка). Основная сделка считается заключенной в дату предъявления требования об исполнении, если иное не согласовано сторонами*(19). Таким образом, в отличие от биржевого рынка здесь заключение основной сделки совпадает с началом исполнения основной сделки. Покупатель осуществляет свое Право на исполнение по сделке свопцион путем направления Продавцу безотзывного требования об исполнении в течение срока согласованного сторонами. Если требование об исполнении не получено Продавцом в дату истечения срока, права и обязанности сторон по сделке свопцион прекращаются (п. 9.4). В случае осуществления Покупателем Права на исполнение по сделке свопцион стороны осуществляют расчеты по Основной сделке в соответствии с условиями Основной сделки (п. 9.5). Сделка может быть совершена под отлагательным или отменительным условием, в соответствии с которым Право на исполнение, право на получение платежа либо обязанность совершить платеж в соответствии с условиями сделки, либо возникает (так называемое "Барьерное отлагательное условие"), либо прекращается ("Барьерное отменительное условие" (п. 10.1)*(20).

Выводы. Совершенно естественно, что развитие и диверсификация экономических и предпринимательских отношений неумолимо приводят к диверсификации, усложнению, расширению числа и т.п., в том числе видов объектов гражданских прав (правоотношений). Гражданская правообъектность срочных договоров еще не так рельефна, как правообъектность закрепляемых ими имущественных прав, однако ее проявления будут стремительно развиваться вслед за развитием срочного рынка и рыночной экономики в целом. В последние годы появилась более развитая законодательная и нормативная основа заключения "договоров на договоры", хотя она по-прежнему серьезно отстает от опережающих потребностей актуальной практики. В гражданское законодательство постепенно проникает понимание необходимости самостоятельного (параллельного) регулирования оборота договоров, наряду с закрепленными в них обязательствами. Сделки типа "договоры на договоры на иные права" или "права на права на иные права" не могут быть просто запрещены, поскольку они не укладываются в какие-то научные схемы "вещно-правовой картины мира". Их объем и распространенность, важность для финансовых и иных рынков, всей экономики, с точки зрения хеджирования рисков, прогностики рыночной конъюнктуры по тем или иным группам товаров и т.п., невозможно переоценить. Естественный выход следует искать в развитии теории гражданского права в аспекте объектоспособности различных благ, включая договоры и сделки.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См., например: Федотов Д.В. Бестелесное имущество в гражданском праве: Монография. - М.: ИНФРА-М, 2014, - С. 68-71; Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. Ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007, - С. 299-345 и др.

*(2) Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики, - С. 320.

*(3) Там же.

*(4) См. Там же, - С. 326-340; Дацук С.Ю. Производные ценные бумаги: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Дацук С.Ю. - М., 2013. - С. 59-61 и др.

*(5) См. официальный веб-сайт Московской биржи [Электронный ресурс]: - URL: http://fs.moex.com/files/8123.

*(6) Там же, - URL: http://moex.com/ru/derivatives/.

*(7) Утв. решением Наблюдательного совета ПАО "Московская Биржа ММВБ-РТС" (Протокол N 6 от 4 августа 2015 г.), см. там же, - URL http://fs.moex.com/files/301.

*(8) См. п. 6.1.(б) Стандартных условий срочных товарных сделок 2012 г., п. 9 Стандартных условий срочных сделок на процентные ставки и сделок свопцион (разработанные и утвержденные Саморегулируемой (некоммерческой) организацией "Национальная ассоциация участников фондового рынка" (НА-УФОР), Национальной Валютной Ассоциацией и Ассоциацией российских банков) [Электронный ресурс]: - URL: http://94.230.15.74/files/StandardTermsOf CommodityTransactions2012.pdf; http://94.230.15.74/files/StandardTermsOfInter estRateAndSwaptionTransactions2011.pdf.

*(9) Правила клиринга Банка "Национальный Клиринговый Центр". Часть V. Правила клиринга на срочном рынке, (утв. 2 июня 2015 г., зарегистрированы в ЦБ РФ 23 июля 2015 г.) http://www.nkcbank.ru/UserFiles/File/CK23/%5BNCC%5D%20Pravila%20kliringa. %205Na%20srochnom%20%20rynke.pdf.

*(10) См.: ФЗ от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" // СПС "Гарант".

*(11) Подготовлена на основании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС "Гарант".

*(12) Контракты являются маржируемыми, что означает наличие также обязательства по уплате вариационной маржи.

*(13) Спецификация маржируемых опционов на фьючерсные контракты на акции российских эмитентов (утв. Правлением ПАО "Московская Биржа ММВБ-РТС" (Протокол N 27 от 22 мая 2015 г.), см. официальный веб-сайт Московской биржи [Электронный ресурс]: - URL: http://fs.moex.com/files/8123.

*(14) Правила организованных торгов на Срочном рынке ПАО Московская Биржа, официальный веб-сайт Московской биржи [Электронный ресурс]: URL: - URL http://fs.moex.com/files/301.

*(15) Спецификация маржируемых опционов на фьючерсные контракты на акции российских эмитентов, см. официальный веб-сайт Московской биржи [Электронный ресурс]: - URL: http://fs.moex.com/files/8123.

*(16) Правила клиринга Банка "Национальный Клиринговый Центр" (Акционерное общество). Часть V. Правила клиринга на срочном рынке, (утв. 2 июня 2015 г., зарегистрированы в ЦБ РФ 23 июля 2015 г.) http://www.nkcbank.ru/UserFiles/File/CK23/%5BNCC%5D%20Pravila%20kliringa. %205Na%20srochnom%20%20rynke.pdf.

*(17) См. Официальный сайт НАУФОР [Электронный ресурс]. - URL: http://94.230.15.74/.

*(18) См. подробнее: Хабаров С.А. Генеральные (рамочные) соглашения на рынке производных финансовых инструментов // Юрист. 2015 N 6, - С. 4-8.

*(19) П. 9.1 стандартных условий срочных сделок на процентные ставки, сделок валютно-процентный своп и сделок свопцион 2011 г. [Электронный ресурс]. - URL: http://94.230.15.74/files/StandardTermsOfInterestRateAndSwaptionTransacti ons2011.pdf.

*(20) Там же. Актуальные вопросы предпринимательского права.