Экономическая деятельность некоммерческих организаций и ее гражданско-правовое обеспечение (Т.В. Сойфер, журнал "Журнал российского права", N 1, январь 2016 г.)

Экономическая деятельность некоммерческих организаций и ее гражданско-правовое обеспечение

Т.В. Сойфер,

доктор юридических наук,

профессор кафедры гражданского права

Московского государственного юридического университета

им. О.Е. Кутафина

Журнал "Журнал российского права", N 1, январь 2016 г., с. 22-30.

Понятие некоммерческих организаций как собирательное, объединяющее все юридические лица, цели деятельности которых не связаны с извлечением прибыли, впервые в России получило нормативное закрепление в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., затем нашло отражение в Гражданском кодексе РФ. В связи с формированием рыночного механизма хозяйствования возникла необходимость в отграничении подобных образований от коммерческих юридических лиц, а также в унификации их правового регулирования. При этом четкое представление об особенностях некоммерческих организаций как субъектов гражданских правоотношений, принципах их участия в имущественном обороте, их экономической роли в новых условиях отсутствовало, что сказалось на качестве нормативных положений.

Последующие 20 лет выявили значительные проблемы в законодательной регламентации статуса и вопросов деятельности некоммерческих организаций. Срок этот был вполне достаточным для выработки единых доктринальных позиций, обращения к мировой практике, изучения зарубежного опыта, с тем чтобы в процессе реформирования гражданского законодательства повысить эффективность норм о некоммерческих юридических лицах, создать необходимую для них правовую основу, обеспечить реализацию того предназначения, какое отводится некоммерческим организациям в рамках рыночной экономики.

Однако ничего подобного не произошло, и результатом обновления норм ГК РФ явились неоднозначное структурирование некоммерческих юридических лиц; установление весьма сомнительного закрытого перечня их возможных организационно-правовых форм, тенденция к расширению которого уже стала очевидной; закрепление достаточно спорных легальных определений и норм для выделенных форм организаций. Кроме того, законодатель отказался от использования понятия "предпринимательская деятельность" применительно к некоммерческим организациям и предоставил им возможность в ограниченном объеме осуществлять "приносящую доход деятельность", не раскрыв при этом ее сущности (п. 4 ст. 50 ГК РФ).

По всей видимости, такое изменение было обусловлено формальными причинами, ибо признаки доходной деятельности некоммерческих организаций (отсутствие цели извлечения прибыли, эпизодичность и др.) не в полной мере соответствовали тем, что предусмотрены п. 1 ст. 2 ГК РФ в качестве характеризующих предпринимательскую деятельность. Возможность занятия предпринимательской деятельностью была сохранена лишь для автономных некоммерческих организаций, причем в весьма специфичном виде - только посредством создания хозяйственных обществ или участия в них (п. 5 ст. 123.24 ГК РФ).

Нормативные новеллы во многом базируются на сформировавшемся в доктрине мнении, что основная деятельность некоммерческих организаций осуществляется за пределами гражданско-правового регулирования, тем не менее необходимым является применение к ним в целом унифицированных правил, общих для всех юридических лиц, поскольку эти организации обладают соответствующим статусом*(1). Как следствие, п. 6 ст. 50 ГК РФ прямо закрепил, что к отношениям по осуществлению некоммерческими организациями своей основной деятельности правила ГК РФ не применяются, если законом или уставом не предусмотрено иное. При таком подходе очевидно, что статус юридического лица им требуется лишь для организационного оформления и создания материальной основы, причем как юридические лица от коммерческих организаций они особенно не отличаются. Это позволило установить некоторые общие нормы, в частности, о правах и обязанностях участников корпораций (ст. 65.2 ГК РФ), об управлении в корпорации (ст. 65.3 ГК РФ), применяемые к юридическим лицам с соответствующим устройством независимо от целей их деятельности.

Что касается материальной основы, то одним из источников ее формирования признано осуществление некоммерческими организациями приносящей доход деятельности при условии соблюдения требований, предусмотренных п. 4, 5 ст. 50 ГК РФ (возможность ее осуществления должна предусматриваться в уставе; деятельность должна служить достижению целей создания организации и соответствовать им; организация должна обладать достаточным имуществом). О подобном назначении приносящей доход деятельности свидетельствуют положения Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г. и ставшей основой для изменения норм ГК РФ, в которой особо подчеркивалось, что применительно к некоммерческим организациям следует говорить не о предпринимательской, а о вспомогательной хозяйственной деятельности или о "деятельности, приносящей дополнительные доходы" (п. 1.4 разд. III Концепции).

Отмеченные взгляды на сущность некоммерческих организаций как участников гражданского оборота, воспринятые законодателем, представляются не совсем верными, поскольку не учитывают экономических основ формирования и функционирования соответствующих субъектов. С позиций экономической науки некоммерческие организации являются полноправными субъектами рыночных отношений и осуществляют экономическую деятельность, основная особенность которой состоит в ее неприбыльном характере. Они подразделяются на организации взаимной пользы, имеющие направленность на удовлетворение общих потребностей участников, и организации, созданные для достижения общественно полезных целей, деятельность которых обеспечивает интересы лиц, не являющихся их членами. В совокупности они составляют общественный (третий) сектор экономики, существующий наряду с государственным и коммерческим секторами.

В экономической литературе выявлены и обоснованы причины, обусловливающие объективную необходимость функционирования некоммерческих организаций в условиях рыночной экономики*(2). И хотя единый взгляд в доктрине не сложился, анализ высказанных позиций позволяет сделать вывод, что признание некоммерческих организаций полноправными участниками рынка предопределяется его недостатками, в силу которых деятельность профессиональных предпринимателей и государства в ряде областей оказывается неэффективной. При этом восполнить образовавшиеся пробелы способны лишь некоммерческие организации, функционирующие по особым правилам. Их приоритетность в отдельных сферах обусловлена тем, что в основе их деятельности лежат экономические принципы, нехарактерные для коммерческих структур, в числе которых превалирование социальных функций над экономическими, общественно полезный и неприбыльный характер осуществляемой деятельности; расходование прибыли исключительно на обеспечение и развитие социальных функций; возможность использования различных источников формирования имущества; установление внутренней структуры организации на основах добровольности и самоуправления; разнообразие в предоставлении общественных благ, гибкость и мобильность удовлетворения общественного спроса*(3).

Исходя из направлений деятельности, одни некоммерческие организации удовлетворяют разного рода потребности нематериального характера, в том числе состоящие в создании условий для эффективного взаимодействия государства и коммерческих структур, государства и индивидов, а другие - непосредственно предоставляют общественные блага, в том числе экономического плана. При этом в процессе своей деятельности они в ряде случаев призваны конкурировать с предпринимателями, предоставляя потребителям товаров, работ, услуг возможность выбора контрагента при заключении договора. О возможности такой конкуренции в определенных областях свидетельствуют и доктринальные положения, и действующее законодательство.

Так, весьма перспективным в плане научных исследований в настоящее время является институт социального предпринимательства как способ социально-экономической деятельности (преимущественно в виде продажи товаров и оказания услуг), обладающий особыми признаками*(4). При этом признается, что подобную деятельность в равной степени могут осуществлять как коммерческие, так и некоммерческие организации*(5). На нормативном уровне основы конкуренции между ними, к примеру, заложены Федеральным законом от 2 июля 2010 г. N 151-ФЗ "О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях". Согласно ст. 2 данного документа в качестве микрофинансовой организации, осуществляющей деятельность по предоставлению микрозаймов, могут выступать коммерческие и некоммерческие юридические лица определенных организационно-правовых форм.

С позиций экономической теории некоммерческие организации, как и все иные субъекты рыночной экономики, заботятся о собственных доходах, что способно сосуществовать с их основной целью, состоящей в достижении общественно полезных благ. Подобное сочетание достигается посредством подчинения экономических интересов некоммерческих организаций их стремлению как можно полнее реализовать свое общественное предназначение. Это обеспечивается соответствующим правовым регулированием, ставящим такие интересы в более узкие, по сравнению с предпринимателями, рамки. К примеру, во Франции некоммерческим признается объединение, созданное в соответствии с общими нормами об ассоциациях, если оно обеспечивает потребности, не учтенные или недостаточно учтенные рынком; действует на благо лиц, испытывающих какие-либо социально-экономические проблемы; инвестирует получаемые доходы в социально-культурную сферу; предлагает услуги по ценам, заведомо ниже рыночных; не использует коммерческие методы ведения деятельности (не рекламирует ее и проч.)*(6).

Особо следует отметить, что реализация некоммерческими организациями своего экономического назначения требует законодательного признания за ними той же гражданской правоспособности, какую имеют иные юридические лица. На это, в частности, указывает принятая Комитетом министров Совета Европы 10 октября 2007 г. рекомендация CM/Rec(2007)14 о правовом статусе неправительственных организаций в Европе*(7), содержащая минимальные стандарты, которые европейским странам следует учитывать при формировании нормативных предписаний, определяющих правовое положение некоммерческих организаций. Данный документ, подготовка которого явилась результатом исследования и обобщения положительной практики деятельности организаций в различных странах, предполагает предоставление некоммерческим организациям возможности заниматься любыми видами экономической, хозяйственной, коммерческой деятельности в пользу своих членов и в пользу общества, но с условием, что она осуществляется не с целью извлечения прибыли и полученная прибыль не распределяется. Иные предлагаемые к нормативному закреплению положения, регулирующие вопросы создания организаций, их устройства, управления, прекращения и т.д., в определенной мере направлены на обеспечение самостоятельности и независимости некоммерческих организаций при осуществлении такой деятельности.

Отечественным законодателем предложены более узкие рамки для участия некоммерческих организаций в имущественном обороте, игнорирующие объективные экономические закономерности. Признание отношений, складывающихся при осуществлении основной деятельности, не подлежащими гражданско-правовому регулированию, в принципе отрицает возможность достижения некоммерческими организациями общественно полезных целей посредством приносящей доход деятельности. Также не учитывается, что получение ими дохода (в отличие от коммерческих организаций) зачастую является лишь необходимым внешним условием для удовлетворения потребностей не столько самого юридического лица, его учредителей и участников, сколько каких-то иных лиц или общества в целом.

К примеру, весьма распространена в мире и получает развитие в России деятельность некоммерческих организаций, создаваемых для осуществления розничной торговли товарами, безвозмездно предоставляемыми гражданами, с последующим направлением полученной выручки на благотворительные цели*(8). В США неприбыльные организации многие социально значимые товары и услуги предоставляют нуждающимся специально с взиманием с них частичной оплаты, поскольку считается, что благотворительность подрывает самооценку бедных людей и создает у них чувство беспомощности. Оказание организацией возмездных услуг также может осуществляться исключительно для привлечения к этому процессу определенных лиц и тем самым иметь для них форму своеобразной помощи*(9).

Следует отметить, что если ГК РФ до внесения в него изменений применительно к некоммерческим организациям оперировал только понятием "предпринимательская деятельность", то п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" допускал возможность некоммерческих организаций также осуществлять деятельность, приносящую доход. Относительно соотношения этих видов деятельности в науке высказывались разные позиции, которые сохранили свою актуальность.

По мнению одних авторов, приносящая доход деятельность некоммерческих организаций, по сути, является предпринимательской*(10) или тяготеющей к предпринимательской деятельности*(11). При этом не имеет особого значения, как она именуется законодателем, каковы ее характер и направленность. Именно эта позиция в настоящее время воспринята судебной практикой. Согласно разъяснениям, данным в п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Другие авторы придерживаются точки зрения о том, что деятельность, приносящая некоммерческим организациям доход, является содержательно более широким понятием, нежели предпринимательская деятельность*(12). Такой подход нашел отражение в подготовленном Министерством юстиции РФ проекте федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" (в части приведения в соответствие с новой редакцией Гражданского кодекса Российской Федерации)"*(13). Этот документ, обсуждавшийся 2 ноября 2015 г. на нулевых чтениях в Общественной палате РФ, предусматривает, что некоммерческая организация может осуществлять "приносящую доход, в том числе предпринимательскую, деятельность".

Однако наиболее обоснованным представляется мнение тех, кто полагает, что предпринимательская и приносящая доход деятельность являются самостоятельными правовыми категориями, отражающими разные виды экономической деятельности*(14). Деятельность некоммерческих организаций, приносящая доход в результате производства и реализации товаров, оказания услуг, выполнения работ, не может быть отнесена к предпринимательской, хотя бы потому, что изначально направлена не на получение прибыли, а на решение каких-либо общественно значимых вопросов. По сути, она имеет с предпринимательской чисто внешнее сходство, состоящее в том, что и та, и другая приносят осуществляющему ее субъекту определенные материальные блага. С экономических позиций понятия "прибыль" и "доход" как желаемые и конечные цели деятельности существенно отличаются. Если доход определяется как экономические средства, полученные от какого-то вида деятельности, то прибыль представляет собой разность между доходами и затратами (расходами, издержками) за определенный период*(15). Осуществление деятельности, приносящей доход, не означает ее направленность на извлечение прибыли. Она может не только не приносить прибыль, но и в итоге иметь убыточный характер для осуществляющего ее лица. Соответственно, деятельность предпринимателей, ориентированная на получение прибыли (в частности, предполагающая снижение издержек, в том числе за счет качества производимых благ), и социально направленная деятельность некоммерческих структур, приносящая доход, по своей экономической природе принципиально различны.

По указанным причинам представляется необоснованной позиция законодателя, не допускающего возможность осуществления некоммерческими организациями экономической деятельности, приносящей доход, в качестве основной и не признающего, что складывающиеся при этом отношения подлежат регламентации нормами гражданского законодательства. Вместе с тем, учитывая многообразие и неоднородность создаваемых в России некоммерческих юридических лиц, следует констатировать, что осуществление приносящей доход деятельности может иметь для них разное значение. Она способна выступать для организаций исключительно основной общественно полезной; быть одним из видов общественно полезной деятельности, осуществляемой наряду с иными, не приносящими дохода; сопутствовать общественно полезной деятельности, имея с ней неразрывную связь (иметь направленность на удовлетворение дополнительных потребностей лиц, которым адресована основная деятельность некоммерческой организации, возникающих в связи с ее осуществлением, либо создавать условия для осуществления основной деятельности).

Тот факт, что подобная деятельность способна приносить или систематически приносит доход, не является достаточным основанием для признания ее предпринимательской или близкой к ней по своей сути. Требуется выработка понятия приносящей доход деятельности некоммерческих организаций на научном уровне с последующим легальным закреплением ее признаков, а также специальных норм, регулирующих ее ведение и возникающие отношения. При этом представляется целесообразным использование дифференцированного подхода, предполагающего установление различных норм, закрепляющих принципиальную возможность и допустимые рамки осуществления доходной деятельности некоммерческих юридических лиц. Широта этих рамок должна находиться, во-первых, в прямой зависимости от целей создания организаций и избранных способов их достижения, а, во-вторых, во взаимосвязи с общим правовым режимом их функционирования.

Исходя из способности к осуществлению приносящей доход деятельности, необходимо выделить группы некоммерческих организаций. Для первой группы организаций, цели которых исключают необходимость в ведении подобной деятельности, должен быть установлен полный запрет на ее осуществление. Поскольку доходная деятельность заведомо не будет соответствовать предназначению организации, указанный запрет должен устанавливаться на законодательном уровне. Кроме того, в эту же группу могут быть включены организации, самостоятельно исключившие для себя возможность получения доходов от реализации товаров, работ, услуг путем закрепления в уставе соответствующих положений. Взамен они могли бы претендовать на получение каких-то льгот или преимуществ (особые формы экономической поддержки со стороны государства и проч.). Второй группе должна быть предоставлена полная свобода в осуществлении приносящей доход деятельности, естественно, при условии ее общей связи с целями создания организаций и соблюдением необходимых экономических принципов, что обязательно должно обеспечиваться нормативно. Третью - могли бы составить некоммерческие организации, характер и сферы деятельности которых, затрагивая интересы третьих лиц, допускают вероятность правонарушений. Для них целесообразно законодательное установление возможных видов доходной деятельности, в том числе с конкретизацией ее объема. В четвертую группу следует включить некоммерческие организации, способные к осуществлению тех видов приносящей доход деятельности, которые указаны в их учредительных документах.

Анализ специальных нормативных актов, посвященных отдельным некоммерческим организациям, свидетельствует, что в некоторой степени такая дифференциация в правовой регламентации присутствует, однако следует придать ей более четкий характер, закрепив соответствующие положения, как влияющие на объем гражданской правоспособности некоммерческих юридических лиц, в ГК РФ с выделением критериев отнесения той или иной организации к одной из названных групп.

Библиографический список

Ассоциации - основа гражданского общества: опыт Франции / Посольство Франции в России. М., б.г.

Гросул Ю.В. О праве некоммерческих организаций на занятие предпринимательской деятельностью // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом". 2013. N 3.

Дис Г. Предприимчивые некоммерческие организации // Некоммерческие организации. Пер. с англ. М., 2008.

Звездина Т.М. К вопросу о соотношении понятий предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Бизнес, менеджмент и право. 2014. N 2.

Кантор В. "Знаем как!" открыть благотворительный магазин // Московские новости. 2012. 26 нояб. URL: www.mn.ru/society/84999.

Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003.

Неганов Ф.М., Ситкин А.Б. Экономические и социальные основы деятельности некоммерческих организаций. Уфа, 2006.

Предпринимательская деятельность НКО / под ред. К.Г. Чупровой. СПб., 2013.

Социальное предпринимательство в России и мире: практика и исследования / под ред. А.А. Московской. М., 2011.

Суслова С.В. Структура и динамика производства благ российскими некоммерческими организациями // Гражданское общество в России и за рубежом. 2014. N 1.

Суханов Е.А. О Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник гражданского права. 2010. N 4.

Тарасенко О.А. О предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Юрист. 2014. N 23.

Трачук О.В. Гражданско-правовое регулирование приносящей доход деятельности образовательного учреждения: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012.

Фалеев Ю.В. Теоретико-методологические основы некоммерческого хозяйствования в России. М., 2004.

Экономика и право: энциклопедический словарь Габлера. Пер. с нем. / под ред. А.П. Горкина. М., 1998.

------------------------------------------------------------------------

*(1) См., например: Суханов Е.А. О Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник гражданского права. 2010. N 4. С. 9.

*(2) См. подробнее: Суслова С.В. Структура и динамика производства благ российскими некоммерческими организациями // Гражданское общество в России и за рубежом. 2014. N 1. С. 19-28; Неганов Ф.М., Ситкин А.Б. Экономические и социальные основы деятельности некоммерческих организаций. Уфа, 2006. С. 12-17.

*(3) См. подробнее: Фалеев Ю.В. Теоретико-методологические основы некоммерческого хозяйствования в России. М., 2004. С. 21-23.

*(4) См.: Социальное предпринимательство в России и мире: практика и исследования / под ред. А.А. Московской. М., 2011. С. 15-19.

*(5) См.: Предпринимательская деятельность НКО / под ред. К.Г. Чупровой. СПб., 2013. С. 24.

*(6) См.: Ассоциации - основа гражданского общества: опыт Франции / Посольство Франции в России. М., б.г. С. 42-44.

*(7) URL: http://www.lawtrend.org/wpcontent/uploads/2014/03/recommendations_ru1.pdf .

*(8) См.: Кантор В. "Знаем как!" открыть благотворительный магазин // Московские новости. 2012. 26 нояб. URL: www.mn.ru/society/84999.

*(9) См. подробнее: Дис Г. Предприимчивые некоммерческие организации // Некоммерческие организации. Пер. с англ. М., 2008. С. 153-154.

*(10) См.: Гросул Ю.В. О праве некоммерческих организаций на занятие предпринимательской деятельностью // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом". 2013. N 3. С. 18.

*(11) См.: Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003. С. 22.

*(12) См., например: Тарасенко О.А. О предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Юрист. 2014. N 23. С. 18; Звездина Т.М. К вопросу о соотношении понятий предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Бизнес, менеджмент и право. 2014. N 2. С. 75.

*(13) URL: http://regulation.gov.ru/projects#npa=38566.

*(14) См.: Трачук О.В. Гражданско-правовое регулирование приносящей доход деятельности образовательного учреждения: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012. С. 10.

*(15) См.: Экономика и право: энциклопедический словарь Габлера. Пер. с нем. / под ред. А.П. Горкина. М., 1998. С. 55, 146.