Вопрос: Согласно п. 1 ст. 129.1 НК РФ за несообщение сведений о своем контрагенте (по запросу налоговой инспекции) налогоплательщик может быть оштрафован на 5 000 руб. Те же деяния, совершенные лицом повторно в течение календарного года, являются основанием для применения санкций в соответствии с п. 2 названной статьи. Что означает "повторно в течение календарного года"? (журнал "Налоговая проверка", N 6, ноябрь-декабрь 2015 г.)

Согласно п. 1 ст. 129.1 НК РФ за несообщение сведений о своем контрагенте (по запросу налоговой инспекции) налогоплательщик может быть оштрафован на 5 000 руб. Те же деяния, совершенные лицом повторно в течение календарного года, являются основанием для применения санкций в соответствии с п. 2 названной статьи. Что означает "повторно в течение календарного года"?

О.П. Гришина,

эксперт журнала "Налоговая проверка"

Журнал "Налоговая проверка", N 6, ноябрь-декабрь 2015 г.

Право налогового органа на истребование у налогоплательщика информации (сведений) о контрагенте предусмотрено рядом положений налогового законодательства (в частности, п. 1, 2 ст. 93.1, п. 6 ст. 100 НК РФ). Истребование документов (информации) производится на основании соответствующего требования налоговой инспекции (п. 3, 4 ст. 93.1 НК РФ). Время, в течение которого налогоплательщик должен исполнить требование налоговой инспекции или сообщить о невозможности его исполнения, определено в п. 5 названной статьи - в течение пяти дней (в силу п. 6 ст. 6.1 НК РФ - рабочих дней) со дня получения требования. Согласно п. 6 ст. 93.1 НК РФ неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) истребуемой информации признается налоговым правонарушением и влечет ответственность, предусмотренную ст. 129.1 НК РФ: штраф в размере 5 000 руб. (п. 1) или 20 000 руб. за повторное деяние в течение календарного года (п. 2).

Между тем участники налоговых правоотношений и судьи по-разному толкуют обозначенное понятие. Есть мнение, что под повторностью следует понимать наличие вступившего в законную силу решения налогового органа о привлечении налогоплательщика к ответственности по п. 1 ст. 129.1 НК РФ (позиция 1). Иная точка зрения заключается в том, что повторность совершения деяния не предполагает обязательного привлечения лица к ответственности за предыдущие нарушения. Достаточно самого факта несообщения налогоплательщиком истребуемой информации о контрагенте (позиция 2).

Позиция 1. Ответственность, предусмотренная ст. 129.1 НК РФ, наступает в случае наличия установленного в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом, неправомерного бездействия лица, выразившегося в неправомерном несообщении им сведений.

Согласно п. 1 ст. 108 НК РФ никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе, как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены данным кодексом.

Иначе говоря, лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения до тех пор, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. При этом факт совершения неправомерного деяния, ответственность за которое предусмотрена налоговым законодательством, а также вина устанавливаются исключительно решением налогового органа, вступившим в законную силу (п. 3 ст. 108 НК РФ).

Следовательно, если подобное решение налогового органа отсутствует, то отсутствуют и основания для того, чтобы считать неправомерным деяние налогоплательщика по непредставлению документов, которое ранее не привело к привлечению к налоговой ответственности в установленном законом порядке.

Согласно п. 3 ст. 112 НК РФ лицо признается подвергнутым санкции в течение 12 месяцев с момента вступления в законную силу решения суда или налогового органа. Вместе с тем в п. 2 ст. 129.1 НК РФ указывается на совершение деяния повторно в течение календарного года. В соответствии с п. 5 ст. 2 Федерального закона от 03.06.2011 N 107-ФЗ "Об исчислении времени" таковым признается период с 1 января по 31 декабря.

Таким образом, с учетом изложенного налогоплательщик может быть привлечен к ответственности по п. 2 ст. 129.1 НК РФ, если в течение одного календарного года он уже был оштрафован за несообщение сведений о контрагенте. Привлечение лица к ответственности по данной статье при условии, что в течение календарного года обозначенное лицо за аналогичное деяние к ответственности не привлекалось, является неправомерным (см. также Письмо ФНС РФ от 07.08.2015 N АС-4-7/13863@).

Судебная практика. Схожее мнение относительно порядка применения санкции, предусмотренной п. 2 ст. 129.1 НК РФ, высказано в постановлениях АС УО от 13.02.2015 N Ф09-9861/14 по делу N А47-78/2014, АС ЦО от 11.08.2014 по делу N А48-3229/2013.

Позиция 2. Иная точка зрения относительно порядка применения санкции, предусмотренной п. 2 ст. 129.1 НК РФ, изложена арбитрами АС ПО в Постановлении от 09.09.2014 по делу N А72-16320/2013. Обозначенным пунктом предусмотрен квалифицированный состав налогового правонарушения. Квалифицирующим признаком является совершение деяния повторно в течение календарного года. По смыслу названной нормы повторность совершения деяния не предполагает, что лицо в обязательном порядке уже должно быть привлечено к ответственности за предыдущие нарушения. В данном случае повторность следует рассматривать как несообщение сведений налоговому органу два раза и более в течение календарного года; она не зависит от факта привлечения к ответственности за предыдущее правонарушение.

Статьей 112 НК РФ установлены понятие смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств и порядок их оценки. Отягчающие и смягчающие ответственность обстоятельства учитываются при применении налоговых санкций (п. 4).

Арбитры АС ЦО считают, что оснований распространять положения п. 2 и 3 ст. 112 НК РФ на квалифицирующий признак, установленный п. 2 ст. 129.1 НК РФ (повторность совершения деяния в течение календарного года), нет.

1 ноября 2015 г.