Трудовой или гражданско-правовой договор: что выбрать? (С.В. Булаев, журнал "Туристические и гостиничные услуги: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, сентябрь-октябрь 2015 г.)

Трудовой или гражданско-правовой договор: что выбрать?

С.В. Булаев,

эксперт журнала "Туристические и гостиничные услуги:

бухгалтерский учет и налогообложение"

Журнал "Туристические и гостиничные услуги: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, сентябрь-октябрь 2015 г.

Этот вопрос может встать касательно тех сотрудников, которые трудятся в режиме неполного рабочего дня или привлекаются для выполнения работ разового характера: например, менеджера турфирмы, привлекаемого на время, или уборщицы, которая убирается в офисе пару раз в неделю, или сопровождающего туристской группы, который работает только в сезон автобусных туров. У гостиниц и отелей тоже есть "временный" персонал: допустим, системный администратор, который эпизодически проверяет работоспособность техники. Так можно ли с названными лицами заключить гражданско-правовой договор, и каковы будут последствия?

В чем разница между трудовым и гражданско-правовым договором?

Начать нужно с того, что заключение таких договоров регулируется разными отраслями законодательства. Чтобы не открывать Гражданский и Трудовой кодексы, обратимся непосредственно к судебной практике, в которой установлены различия названных видов отношений, имеющих место между организацией и гражданами.

Само по себе наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому. Определяющее значение для квалификации договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового соглашения (Постановление ФАС ВСО от 20.06.2014 N А33-11367/2013). При этом вопрос о квалификации договоров находится в компетенции контролирующих органов и суда, а не физических лиц - работников, которые могут быть опрошены инспекторами относительно фактически сложившихся взаимоотношений между ними и нанимателем (Постановление АС ВСО от 27.11.2014 N А33-22064/2013).

Предметом трудовых правоотношений является сам процесс труда работника по определенной трудовой функции (профессии, специальности или должности) в данной организации. Трудовым правоотношениям присущ длящийся характер: они, как правило, не прекращаются после завершения работником какого-либо действия (рабочей операции) или трудового задания, поскольку работник вступает в указанные правоотношения для выполнения некоторой работы как процесса. Гражданско-правовые отношения, связанные с трудом, прекращаются по окончании конкретной работы (задания) и получения какого-либо результата. Предметом же гражданских правоотношений является конечный результат - продукт труда. В трудовых правоотношениях обязанность по организации труда и его охране лежит на работодателе; в гражданских правоотношениях, связанных с трудом, исполнитель сам организует свой труд и его охрану (Постановление АС ВСО N А33-22064/2013).

Основными признаками трудового договора являются личностный (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия) и организационный признаки (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку). Гражданско-правовые договоры такими признаками не обладают (Постановление АС СКО от 20.08.2015 N Ф08-5524/2015).

Судебные решения в пользу гражданско-правовых отношений

Постановление АС СЗО от 16.03.2015 N Ф07-697/2015. Компания заключала с индивидуальными предпринимателями и физическими лицами не трудовые, а гражданско-правовые договоры оказания услуг по перевозке. Исполнители обязались предоставить по заявкам организации услуги по перевозке его представителей с использованием автомобилей, являющихся собственностью исполнителей.

Спорные договоры не содержали условий, обязывающих исполнителей соблюдать определенный режим работы и отдыха, подчиняться распоряжениям компании. По договору выполнялась не какая-либо определенная трудовая функция, входящая в обязанности физического лица, а конкретная работа с указанием сторонами ее объема и конкретных действий, которые исполнитель обязуется совершить по заданию заказчика. Длительный характер спорных правоотношений не изменяет гражданско-правовую природу договоров, заключенных обществом с владельцами транспортных средств, и не является бесспорным доказательством существования между ними трудовых отношений.

Ревизоры не представили суду доказательств, подтверждающих наличие у компании на балансе собственных транспортных средств и наличие в штатном расписании должностей водителей с установлением им заработной платы в зависимости от квалификации, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационных и стимулирующих выплат. В итоге суд указал на обоснованность выводов о трудовом характере правоотношений, сложившихся между компанией и владельцами транспортных средств по услугам перевозки.

Постановление АС СКО от 20.08.2015 N Ф08-5524/2015. Как установил суд, обладая контрольными полномочиями, ФСС вправе и обязан проверять содержание заключенных страхователем гражданско-правовых договоров на наличие признаков трудового договора. В противном случае фонд будет лишен возможности препятствовать уклонению от уплаты страховых взносов путем заключения трудовых соглашений, обозначенных гражданско-правовыми договорами.

По мнению ФСС, заключение договоров подряда с одними и теми же лицами на протяжении длительного периода свидетельствует о заинтересованности общества в непрерывном процессе труда, включении работников в производственную деятельность и осуществлении ими трудовых функций, что подтверждается отсутствием в договорах конкретного объема работ, выполняемого каждым физическим лицом. Этот довод судом отклонен, поскольку фонд не доказал, что физические лица, с которыми заключены договоры подряда, являлись штатными сотрудниками предприятия и по указанным договорам выполняли те же функции, что и по трудовым договорам. Ревизоры также не представили доказательств того, что у штатных сотрудников имелась возможность выполнять работы в рамках договоров подряда без ущерба для основной деятельности.

Вывод: привлечение граждан к труду по гражданско-правовому договору правомерно.

Постановление АС ВСО от 27.11.2014 N А33-22064/2013. Работодатель заявлял инспекторам и суду о том, что у него отсутствует необходимость в заключении трудовых договоров на продолжительный (неопределенный) период времени для выполнения работником конкретной трудовой функции по определенной специальности (профессии). Поэтому им были заключены гражданско-правовые договоры, предусматривающие выполнение (оказание) разовых работ (услуг). В соглашениях отсутствует предписание о соблюдении исполнителями режима работы организации, что свидетельствует об отсутствии в договорах условий соблюдения физическими лицами внутреннего трудового распорядка. Для указанных лиц не предусмотрены выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, предоставление социальных гарантий.

Суд отметил, что в трудовых правоотношениях работник сохраняет право на получение платы за выполнение предусмотренной трудовым договором функции, независимо от достигнутого результата, тогда как в данном случае наниматель выплачивал вознаграждение за объем оказанных услуг (выполненных работ), что подтверждается подписанными организацией и физическими лицами актами. Стоимость услуг (выполнения работ) исполнителя определена в размере, не предусматривающем тарифные ставки и должностные оклады, то есть не по правилам исчисления оплаты труда.

В итоге заключенные организацией с физическими лицами соглашения не содержат признаков трудового договора, установленных ст. 56 ТК РФ. Следовательно, у контролирующего органа (ФСС) отсутствовали правовые основания для переквалификации спорных гражданско-правовых договоров в трудовые.

Постановление АС ВСО от 26.09.2014 N А33-21549/2013. Суд дал квалификацию договорам, заключенным организацией с уборщицей, специалистом по программному обеспечению и даже со сторонними водителями, привлекаемыми на условиях аренды транспорта с экипажем. Отношения с ними оформлялись на непродолжительный срок, исполнение обязательств по договорам фиксировалось отдельными актами с указанием места и периода выполнения работ (оказания услуг). Их стоимость в названных договорах определена в твердой денежной сумме в зависимости от объема поручения заказчика. Выполнение работ, оказание услуг производились подрядчиками по мере необходимости, они работали в удобное для них время и трудовому распорядку не подчинялись.

Таким образом, компания имела целью привлечение дополнительного персонала для выполнения отдельных поручений, а не для осуществления систематической трудовой деятельности. В итоге суд признал гражданско-правовыми договоры со всеми перечисленными исполнителями (уборщицей, IT-специалистом, водителем). Аналогичное решение принято в Постановлении АС ВСО от 09.10.2014 N А33-22065/2013.

Ремарка. Автор не призывает перезаключать договоры, если с упомянутыми работниками оформлены трудовые отношения. Ведь все зависит от ситуации: если сотрудники исполняют функции в рамках трудового распорядка, а их должности предусмотрены в штате, то такие отношения квалифицируются как трудовые.

Судебные решения в пользу трудовых отношений

Постановление АС ВСО от 25.09.2014 N А33-20128/2013. Работодатель в лице регионального министерства финансов заключил договоры, в которых объем работ не был конкретизирован. Предметом договоров являлись уборка служебных кабинетов и мест общего пользования, перестановка офисной техники и доставка бумаги, то есть не выполнение какой-то определенной разовой работы в обозначенном сторонами объеме, а выполнение трудовой функции без обозначения конкретного объема работ. Местных финансистов это не смущало, и они указывали на то, что работники по спорным договорам не были приняты на работу приказами работодателя, записи об их принятии не вносились в штатные расписания, им не предоставлялись рабочие места.

Между тем названные обстоятельства не оправдывают финансистов, а лишь свидетельствуют о том, что при фактическом допуске физических лиц к работе не были надлежащим образом оформлены трудовые договоры, что является нарушением трудового законодательства. В итоге суд указал на трудовой характер отношений между региональным министерством финансов и нанятыми им уборщицами и курьерами.

Постановление ФАС ВСО от 20.06.2014 N А33-11367/2013. Заключенные организацией договоры оказания услуг, подряда на выполнение работ, договоры аренды транспортных средств с экипажем были направлены на обеспечение деятельности общества, в частности доставки корреспонденции, людей, грузов. При этом общество как сторона договора использовало личный труд физических лиц.

Все заключенные обществом с физическими лицами договоры носили не разовый, а систематический характер: заключались на определенный период (как правило, на месяц) с последующим продлением в виде подписания идентичного или аналогичного договора. Несмотря на заключение с гражданами различных по форме гражданско-правовых договоров на различные периоды, неизменным оставалось личное выполнение для общества функций по перевозке грузов и людей.

В итоге суд согласился с ФСС, квалифицировавшим спорные договоры в качестве трудовых и правомерно доначислившим страховые взносы с вознаграждений в пользу рассматриваемых лиц, а также штрафные санкции за их неуплату.

Почему не стоит всегда отдавать предпочтение гражданско-правовым договорам?

Социальная защищенность работников по трудовому договору выше, чем по гражданско-правовому соглашению, и поэтому привлекаемое для работы физическое лицо заинтересовано в оформлении именно по Трудовому, а не Гражданскому кодексу.

В целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в ч. 4 ст. 11 ТК РФ возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера*(1). К данным отношениям применяются трудовое законодательство и иные нормативные акты, содержащие нормы трудового права.

Важно. В законодательстве есть прямой запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем (абз. 2 ст. 15 ТК РФ).

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми толкуются в пользу наличия таких отношений (ст. 19.1 ТК РФ). Этих норм достаточно, чтобы защитить работника от злоупотреблений со стороны работодателя.

НДФЛ

Плательщиками данного налога признаются физические лица, получающие облагаемые доходы (ст. 207 НК РФ), которыми считаются вознаграждения за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в РФ (пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ). Здесь подразумеваются доходы в рамках как трудовых, так и гражданско-правовых отношений. Отметим, что за рубежом (в отдельных странах) самозанятый гражданин должен зарегистрироваться в качестве предпринимателя и уплачивать налоги в статусе представителя малого бизнеса.

У нас есть аналогичное предписание в гражданском законодательстве, однако оно прямо не обязывает всех граждан, с которыми заключены не трудовые, а гражданско-правовые договоры, регистрироваться в качестве предпринимателя. Тем не менее нормы национального налогового законодательства позволяют взыскивать с физического лица, не зарегистрированного в установленном порядке в качестве предпринимателя, но осуществляющего предпринимательскую деятельность, суммы неуплаченных налогов, подлежащих уплате им как представителем малого бизнеса. Нормы п. 2 ст. 11 НК РФ содержат определение понятия "индивидуальный предприниматель" для целей налогообложения и указание на невозможность ссылаться на отсутствие такого статуса в случае, если лицо занимается предпринимательской деятельностью (Определение КС РФ от 23.10.2014 N 2298-О).

Не зря на это обращается внимание в Письме ФНС РФ от 17.07.2015 N СА-4-7/12690@. Налоговики дают понять, что граждане-подрядчики - довольно рискованная категория налогоплательщиков, которых при неблагоприятном стечении обстоятельств могут переквалифицировать в предпринимателей с доначислением налогов и взносов. А пока это не доказано, нужно знать, что налогоплательщики, получающие доходы по договорам гражданско-правового характера, имеют право на профессиональные налоговые вычеты, которые определяются в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с выполнением работ (оказанием услуг) (п. 2 ст. 221 НК РФ).

Страховые взносы во внебюджетные фонды

Объектом обложения страховыми взносами для организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые плательщиками страховых взносов в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (п. 1 ст. 7 Закона о страховых взносах*(2)). Не относятся к объекту обложения страховыми взносами выплаты и иные вознаграждения, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предмет которых - переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), и договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав) (п. 3 ст. 7 Закона о страховых взносах).

Предметом договора подряда или возмездного оказания услуг не является передача имущества (купля-продажа) или имущественных прав (аренда), поэтому вознаграждение по таким договорам облагается страховыми взносами. Исключением является часть страховых взносов, перечисляемая в ФСС (пп. 2 п. 3 ст. 9 Закона о страховых взносах), включая взносы на страхование от травматизма, если в договоре не предусмотрено иное (ст. 5 Закона об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний*(3)).

Остается добавить, что физические лица, работающие по гражданско-правовому договору, предметом которого являются выполнение работ и (или) оказание услуг, признаются застрахованными и на них распространяется обязательное пенсионное страхование (п. 1 ст. 7 Закона об обязательном пенсионном страховании*(4)).

* * *

Напомним читателю признаки, позволяющие различить отношения в рамках трудового и гражданско-правовых договоров.

Квалифицирующие признаки
Трудовые отношения	Гражданско-правовые отношения
1. Закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение лично работником работ определенного рода, а не разового задания заказчика). 2. Отсутствие в договорах конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат). 3. Ежемесячная гарантированная в определенной сумме оплата труда. 4. Включение работника в производственную деятельность общества. 5. Подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность. 6. Контроль со стороны работодателя. 7 Обеспечение работодателем условий труда. 8. Наличие гарантий социальной защищенности	1. Отсутствие необходимости подчиняться внутреннему распорядку предприятия, самостоятельное установление времени и порядка работы, наличие обязанность сдать результат работы заказчику, оплата лишь выполненного поручения (определенной работы). 2. Обязанность заказчика оплатить выполненные работы или оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре, оплата обычно после окончания работы и составления акта выполненных работ (оказанных услуг). 3. Результат работы исполнителя как предмет договора. 4. Прекращение отношений по окончании выполнения конкретной работы (задания) и получения определенного результата труда, установление начального и конечного срока оказания услуг, выполнения работ

Бухгалтеру в первую очередь следует правильно определить характер отношений с физическим лицом (трудовые или гражданско-правовые). Практика показывает, что все зависит от конкретной ситуации: однозначно сказать, как оформить того или иного сотрудника, сразу нельзя. Нужно взвесить все за и против, в чем поможет вышеприведенная таблица и проанализированная в статье арбитражная практика.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Определение КС РФ от 19.05.2009 N 597-О-О.

*(2) Федеральный закон от 24.07.2009 N 212-ФЗ.

*(3) Федеральный закон от 24.07.1998 N 125-ФЗ.

*(4) Федеральный закон от 15.12.2001 N 167-ФЗ.