Федоров А.А. Установление требований к участникам закупок по закону N 223-ФЗ (сборник докладов "Корпоративные закупки - 2014: практика применения Федерального закона N 223-ФЗ". - ИД "Юриспруденция", 2014 г.)

Установление требований к участникам закупок по закону N 223-ФЗ

А.А. Федоров,

ведущий юрисконсульт Экспертно-консультационного центра

Института госзакупок

1. Общие положения

Закрепив в качестве одной из ключевых целей Закона N 223-ФЗ расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг, законодатель установил и практически неограниченный круг лиц, которые могут выступать в качестве участника закупки.

Как предусмотрено ч. 5 ст. 3 указанного закона, участниками закупки могут быть:

- любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала;

- любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

Как видно из приведенной формулировки, Законом N 223-ФЗ допускается участие нескольких юридических или физических лиц (консорциума или иного объединения) на стороне участника закупки, что, безусловно, в большей мере отвечает сложившимся экономическим реалиям и международному опыту, нежели, например, закрепленный в законодательстве о размещении заказов для государственных и муниципальных нужд подход, исключающий множественность лиц на стороне участника размещения заказа.

Так, в документах Всемирного банка предусмотрено, что "любая фирма может принимать участие в торгах самостоятельно или в составе совместных предприятий с местными и (или) иностранными фирмами, подтвердив персональную и солидарную ответственность" (п. 1.10 Руководства: Закупки по займам МБРР и кредитам МАР). В п. 1.12 Руководства: Отбор и наем консультантов заемщиками Всемирного банка также указывается, что "консультанты могут объединяться друг с другом для того, чтобы расширить область своих знаний или по другим причинам. <...> Такое "объединение" может существовать в виде совместного предприятия или в виде субподряда на консультационные услуги".

Аналогично в Директивах Европейского Парламента и Совета ЕС от 31 марта 2004 года N 2004/17/ЕС о координации закупочных процедур организаций, осуществляющих деятельность в сферах водоснабжения, энергетики, транспортного обслуживания и почтовой связи*(1), и N 2004/18/ЕС о координации процедур на право заключения публичных контрактов на выполнение работ, поставку товаров и оказание услуг*(2) предусматривается право хозяйствующих субъектов на подачу коллективных заявок на участие в процедурах закупок.

При этом для целей участия в закупке предусмотрен запрет на установление требований к конкретной правовой форме такого объединения, но в случае присуждения права заключения контракта такому объединению требование к определенной правовой форме объединения допускается в той степени, в которой это обусловлено необходимостью надлежащего исполнения контракта*(3) (п. 2 ст. 11 Директивы N 2004/17/ЕС, п. 2 ст. 4 Директивы N 2004/18/ЕС). Данные положения нашли свое отражение и в правовых актах государств - членов Европейского союза (например, в правиле 28 Положения о контрактах в сфере коммунальных услуг*(4), действующего на территории Англии, Уэльса и Северной Ирландии).

Как отмечено в п. 9.602 Федеральных правил государственных закупок США (Federal Acquisition Regulations, FAR), объединение участников может отвечать интересам как правительства, так и промышленности, поскольку позволяет компаниям дополнять уникальные возможности друг друга и предлагать правительству оптимальные комбинации производительности, цены и доставки приобретаемой продукции. При этом согласно п. 9.601 указанных правил объединениями ("contractor team arrangement") считаются: (1) две или более компании, объединенные товариществом ("partnership") или совместным предприятием ("joint venture"), совместно выступающие в качестве претендента на заключения контракта; (2) объединения, основанные на соглашении между участником закупки, непосредственно претендующим на заключение контракта ("prime contractor"), и одной или несколькими другими компаниями, которые будут привлечены к исполнению основного контракта в качестве субконтрагентов.

Возвращаясь к российскому законодательству, надо отметить некоторое несовершенство формулировок законодательства в части допустимости подачи коллективных заявок: так, формально, ч. 5 ст. 3 Закона N 223-ФЗ не предусмотрена возможность объединения на стороне одного участника закупки одновременно юридических и физических лиц (индивидуальных предпринимателей), однако с учетом закрепленного принципа равенства, справедливости и отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, такое объединение также следует признать допустимым.

Форма объединения лиц для участия в закупке российским законодательством прямо не определена, на практике же подавляющее большинство подобных объединений основывается на договоре простого товарищества (договоре о совместной деятельности).

Согласно п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Иные субъекты гражданского права могут заключать договор простого товарищества только в случае, если договор заключается не для осуществления предпринимательской деятельности, то есть не направлен на систематическое получение прибыли (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

С учетом положений п. 2 ст. 1044 ГК РФ заявка от нескольких лиц, действующих на основании договора простого товарищества, может быть подана одним товарищем, действующим от имени остальных участников простого товарищества на основании доверенности, выданной ему остальными товарищами, или договора простого товарищества, совершенного в письменной форме, а равно может быть подана несколькими лицами, действующими от своего имени на стороне одного участника закупки.

Отдельными исследователями отмечается наличие определенных рисков юридического характера при участии в торгах нескольких лиц на стороне одного участника закупки, обусловленных терминологией абзаца второго п. 4 ст. 447 ГК РФ, предусматривающего что победителем торгов "является "лицо", т.е. физическое или юридическое лицо, а также Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. Консорциум же ничем из перечисленного не является"*(5). Но применительно к закупкам, проводимым в рамках Закона N 223-ФЗ, данная проблема не имеет актуальности в силу положений ст. 3, допускающей возможность участия в закупках объединений лиц и имеющей приоритет (в качестве lex specialis) перед соответствующими нормами ГК РФ.

Надо отметить, что Законом N 223-ФЗ не ограничиваются основания и способы объединения нескольких лиц на стороне одного участника закупки, в отличие, к примеру, от Федерального закона от 21 июля 2005 года N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", прямо предусматривающего, что объединение нескольких лиц на стороне концессионера (и, соответственно, заявителя в конкурсе на право заключения концессионного соглашения) осуществляется на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности)*(6). В отсутствие подобных указаний в Законе N 223-ФЗ множественность лиц на стороне участника закупки возможна и в иных случаях, например, вполне логичной представляется подача совместной заявки на участие в закупке какого-либо имущества несколькими лицам, которым предполагаемое к поставке заказчику имущество принадлежит на праве общей собственности.

В случае если победителем в процедуре закупки признан участник закупки, на стороне которого выступало несколько физических или юридических лиц, заказчиком должен быть заключен один договор со всеми юридическими или физическими лицами, выступавшими на стороне победившего участника закупки, при этом непосредственно подписание договора может осуществляться одним лицом, действующим от имени всех остальных лиц по доверенности или на основании договора простого товарищества, совершенного в письменной форме. Указанные лица солидарно отвечают перед заказчиком за исполнение обязательств, предусмотренных договором, заключенным по результатам процедуры закупки в соответствии со ст. 321-325, 1047 ГК РФ).

В целях обеспечения равенства возможностей и во избежание возможных рисков в положении о закупках и документации о закупке следует указать, что лица, выступающие на стороне одного участника закупки, не вправе участвовать в этой же закупке самостоятельно или на стороне другого участника закупки. Несоблюдение данного требования является основанием для отклонения заявок как всех участников закупки, на стороне которых выступает такое лицо, так и заявки, поданной таким лицом самостоятельно.

С практической точки зрения существенное значение имеет регламентация вопроса, с какого момента юридическое или физическое лицо (группа лиц) приобретает статус участника закупки, включая соответствующие этому статусу права, предоставленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и положением о закупке.

В частности, ч. 9 и 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ участникам закупки предоставлено право обжалования действий (бездействия) заказчика при закупке товаров, работ, услуг, как в судебном, так и во внесудебном порядке (в соответствии со ст. 18.1 Закона N 135-ФЗ).

Положением о закупке предусматриваются и иные права участников закупки, в том числе может быть предусмотрено право обжалования участником закупки действий организатора закупки в вышестоящий ведомственный орган (специализированную комиссию по рассмотрению споров). Например, в Едином отраслевом стандарте закупок (положении о закупке) государственной корпорации по атомной энергии "Росатом" предусмотрена возможность подачи участниками закупки жалоб на действия (бездействие) заказчика, организатора закупки, закупочной комиссии в Центральный арбитражный комитет ГК "Росатом" или специализированный орган заказчика (организации атомной отрасли) по рассмотрению жалоб. Аналогично Регламентом закупочной деятельности ОАО "РОСНАНО" участнику закупки предоставлено право подачи жалобы на действия (бездействие) организатора закупочной процедуры, оператора Портала B2B-Rusnano в Дивизион внутреннего аудита, контроля и управления рисками ОАО "РОСНАНО".

Практика применения законодательства о регламентированных закупках показала, что отсутствие четких критериев отнесения тех или иных лиц к числу участников закупки, включая регламентацию момента возникновения указанного статуса, нередко приводит к злоупотреблениям, в том числе путем массового обжалования закупок, со стороны лиц, не имеющих не только реальной заинтересованности в участии в закупке, но зачастую и возможности поставок закупаемых товаров, выполнения работ, оказания услуг (к примеру, в силу отсутствия специальной правоспособности).

Полностью исключить вышеуказанные риски в рамках действующего законодательства невозможно, но в интересах заказчика представляется целесообразным точно определить, кто и в каких случаях признается участником закупки. В отсутствие соответствующих указаний в Законе N 223-ФЗ определение термина "участник закупки", а также условия приобретения соответствующего статуса подлежат закреплению в положении о закупке.

На практике встречаются различные подходы к решению данного вопроса, рассмотрим наиболее распространенные*(7) из них:

1) участником закупки признается лицо, в той или иной форме уведомившее заказчика (организатора закупки) о наличии заинтересованности в участии в закупке (заключении договора по результатам закупки). Такой вариант встречается, в частности, в Положении о закупках товаров, работ, услуг ОАО "Газпром" и компаний группы Газпром (п. 1.2.29). Надлежащей формой уведомления может считаться как официальное письмо в адрес организатора закупки, так и запрос на получение документации о закупке, запрос разъяснений документации о закупке (как, например, предусмотрено в Едином отраслевом стандарте закупок (положении о закупке) государственной корпорации по атомной энергии "Росатом");

2) участником закупки признается лицо, подавшее заявку на участие в закупке, - этот подход выглядит наиболее простым для заказчика (организатора закупки), но тем не менее скрывает в себе определенные сложности. Например, в Положении о закупках товаров, работ, услуг государственной корпорации "Ростехнологии" указано, что участником процедуры закупки является "лицо (юридическое или физическое), подавшее заявку на участие в процедуре закупки и претендующее на заключение договора на поставку продукции". В то же время ч. 3 ст. 10 указанного положения о закупках предусматривает право участника процедуры закупки "направить в письменной форме заказчику запрос о разъяснении документации", вполне очевидно, что у лица, уже подавшего заявку на участие в закупке, вряд ли возникнет потребность разъяснения документации о закупке, а лицу, не подававшему заявку, формально не предоставлено право подачи запроса разъяснений. В Положении о закупках товаров, работ, услуг ОАО "ОСК" прямо указано, что "лицо, не направившее заявку на участие в процедуре закупки <...>, не является участником закупочной процедуры". В Положении о закупке товаров, работ, услуг ОАО "Аэрофлот" этот подход реализован более удачно путем введения термина "претендент", которым обозначается лицо, еще не подавшее заявку на участие в закупке и не являющееся участником закупки, но наделенное определенными правами;

3) участником закупки является лицо, подавшее заявку и признанное соответствующим требованиям, установленным документацией о закупке. В этом случае представляется целесообразным закрепить в положении о закупке статус, в том числе объем прав лица, подавшего заявку на участие в закупке (претендента на участие в закупке).

2. Принципы отбора участников закупки

Из числа закрепленных в ч. 1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ принципов закупки товаров, работ, услуг, ключевыми, имеющими отношение к отбору участников закупки, являются:

1) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

2) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Первый из указанных принципов реализуется посредством следующих положений Закона N 223-ФЗ:

во-первых, путем установления практически неограниченного круга субъектов, которые могут выступать участниками закупки (ч. 5 ст. 3);

во-вторых, путем запрета на предъявление требований к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора и осуществления оценки и сопоставления заявок на участие в закупке в порядке и по критериям, которые не указаны в документации о закупке (ч. 6 ст. 3). Соблюдение данных положений позволяет обеспечить предсказуемость и относительную прозрачность процедуры закупки, предоставляя участникам закупки возможность объективно оценить свои перспективы еще на стадии подготовки заявки на участие в закупке. Сходные требования при проведении торгов установлены и п. 2 ст. 448 ГК РФ, согласно которому извещение о проведении торгов должно содержать сведения о предмете и порядке их проведения, в том числе об оформлении участия в торгах и определения лица, выигравшего торги;

в-третьих, путем закрепления в Законе N 223-ФЗ положения, предусматривающего, что требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (ч. 6 ст. 3).

Исключения из принципа равноправия могут быть установлены Правительством Российской Федерации (ч. 8 ст. 3) в части:

1) приоритета товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами;

2) определения особенностей участия в закупке субъектов малого и среднего предпринимательства.

В законодательстве о государственных и муниципальных закупках первое из указанных исключений реализовано путем установления ценовых преференций в торгах для участников, предложивших товары производства российского, белорусского и казахстанского происхождения, по ограниченному перечню товаров*(8); второе исключение реализовано путем установления требования об обязательном размещении заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем пятнадцать процентов общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством Российской Федерации*(9).

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 29 мая 2013 года N 867-р утвержден план мероприятий ("дорожная карта") "Расширение доступа субъектов малого и среднего предпринимательства к закупкам инфраструктурных монополий и компаний с государственным участием". Указанный план предусматривает, в том числе: выделение доли для субъектов малого и среднего предпринимательства в общем ежегодном объеме закупок заказчиков, установление особенностей закупок у участников, предполагающих привлечение в качестве субподрядчиков (соисполнителей) субъектов малого и среднего предпринимательства, установление требований о разработке заказчиками перечня товаров, работ, услуг, закупаемых у субъектов малого и среднего предпринимательства и другие мероприятия.

Соответствующий проект постановления Правительства Российской Федерации*(10) был разработан Минэкономразвития России еще в середине 2013 года, однако по настоящее время еще не принят в установленном порядке.

Принцип измеряемости требований к участникам закупки реализуется путем установления в положении о закупках и документации о закупке только таких требований, которые позволяют участникам закупки на стадии подачи заявки самостоятельно объективно оценить свое соответствие установленным требованиям.

К примеру, требования, сформулированные как "наличие кадровых ресурсов для выполнения работ в необходимом количестве" или "наличие достаточного опыта выполнения работ аналогичного профиля" не будут соответствовать принципу "измеряемости" требований, поскольку в отсутствие четких критериев "достаточности" и "необходимого количества" носят оценочный субъективный характер и оставляют широкие дискреционные полномочия организатору торгов (закупочной комиссии) по отклонению любой поданной заявки на участие в закупке.

Соответственно, при установлении подобных требований должны быть установлены конкретные измеряемые параметры определения и точные показатели соответствия участника установленным требованиям в соответствующих единицах измерения. Например: "наличие в штате участника закупки не менее 20 физических лиц, прошедших обучение по программе профессиональной подготовки частных охранников 5 разряда и сдавших соответствующий квалификационный экзамен" или "оказание участником закупки за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в закупке, услуг по энергосбережению и повышению энергетической эффективности использования энергетических ресурсов в объеме не менее пяти энергосервисных договоров (контрактов) с ценой каждого энергосервисного договора (контракта) не менее пяти миллионов рублей. Для определения соответствия данному требованию учитываются энергосервисные договоры (контракты), заключенные в течение последних пяти лет, предшествующих дате окончания срока подачи заявок на участие в закупке, а также энергосервисные договоры (контракты), исполнение которых завершилось в указанный период. Для целей определения соответствия участника закупки установленному требованию не учитываются энергосервисные договоры (контракты), расторгнутые в связи с нарушением участником закупки условий такого договора (контракта)".

Заказчикам важно отличать требования к участникам закупки от критериев оценки и сопоставления заявок на участие в закупке. На основании таких критериев определяется победитель*(11) из числа лиц, соответствующих установленным требованиям к участникам закупки. В отношении критериев оценки и сопоставления отсутствует требования об их "измеряемости", что позволяет для целей оценки заявок использовать параметры, подлежащие субъективной оценке членов комиссии (или организатора закупки). В качестве примеров подобных критериев можно привести "степень проработанности и обоснованности методик, предполагаемых к применению в ходе выполнения работ" или "художественную ценность и качество проработки сценария мероприятия".

3. Требования к участникам закупки

Как уже было отмечено, все требования к участникам закупки должны быть отражены в документации о соответствующей закупке.

Учитывая, что все требования к закупкам, в том числе порядок проведения процедур закупки и иные связанные с обеспечением закупки положения, должны найти свое отражение в положении о закупке (ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ), указанный документ должен содержать и перечень требований, которые могут быть предъявлены к участникам закупки в документации о закупке.

Требования, включаемые в положение о закупках, могут быть условно классифицированы:

1) по обязательности - на обязательные требования, включение которых в документацию о закупке предписано положением о закупке и не зависит от воли лица, утверждающего документацию о закупке, и факультативные (дополнительные) требования, включение которых в документацию о закупке является правом лица, утверждающего документацию о закупке, и осуществляется в зависимости от целесообразности такового, определяемой на момент подготовки конкретной документации о закупке;

2) по сфере применения - на общие требования, предъявляемые при проведении любых закупок, и специальные требования, предъявляемые при проведении отдельных видов закупок (например, только при проведении торгов, или только при проведении закупок товаров (то есть не распространяющиеся на закупки работ и услуг), или только при закупках в форме открытого конкурса на сумму, превышающую Х рублей, и так далее).

По аналогии с законодательством о государственных и муниципальных закупках в число обязательных требований может быть включено:

1) наличие необходимой правоспособности для участия в процедуре закупки, заключения и исполнения договора, подлежащего заключению по результатам процедуры закупки, в том числе соответствие участников закупки требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

Данное требование включает в себя как наличие общей правоспособности (для граждан - дееспособности), так и наличие у участника закупки специального разрешения (лицензии, свидетельства о допуске к работам и т.д.) в случаях, когда законом предусмотрено требование о наличии такого разрешения на осуществление соответствующей деятельности.

В документации о закупке должно содержаться указание на конкретные документы, которыми подтверждается соответствие участника данному требованию. В частности, могут быть истребованы копии учредительных документов (для юридических лиц), копии документов, удостоверяющих личность (для физических лиц), копия свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, выписки из ЕГРЮЛ и ЕГРИП, копии документов, подтверждающих наличие специального разрешения, при этом в документации должны быть указаны точные требования к документам (например, вид лицензии и перечень видов деятельности, который должен быть указан в приложении к лицензии);

2) непроведение ликвидации участника закупки - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника закупки - юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства;

3) неприостановление деятельности участника закупки в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день подачи заявки на участие в закупке;

4) отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает Х процентов балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период или выше конкретной суммы. Для справки: в Законе N 44-ФЗ установлен порог, равный 25% балансовой стоимости активов, а, к примеру, Федеральными правилами государственных закупок США предусмотрено отклонение участников, чья сумма задолженности по федеральным налогам превышает 3000 USD;

5) отсутствие сведений об участнике закупки в реестрах недобросовестных поставщиков, предусмотренных ст. 5 Закона N 223-ФЗ, Законом N 44-ФЗ или Законом N 94-ФЗ;

6) отсутствие просроченной задолженности перед заказчиком (или к примеру, лицами, входящими в одну группу лиц с заказчиком), сроком свыше Х месяцев;

7) отсутствие у физического лица - участника закупки, у руководителя, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера юридического лица - участника закупки непогашенной судимости за преступления, связанные с их профессиональной деятельностью. В качестве примера подобного требования в международной закупочной практике можно привести ст. 45 Директивы ЕС N 2004/18/ЕС, в которой предусмотрено исключение из закупочной процедуры любого участника, в отношении которого имеется вступившее в законную силу решение суда по обвинению в участии в преступном сообществе, коррупции, мошенничестве, легализации (отмывании) денежных средств, полученных преступным путем. Данные сведения могут относиться как к юридическим, так и к физическим лицам, включая директоров организаций и любых других лиц, обладающих полномочиями представлять интересы, принимать решения или осуществлять контроль в отношении участника закупки.

К числу факультативных требований могут быть отнесены разнообразные требования к квалификации участника закупки, требования к наличию финансовых ресурсов, производственных мощностей и т.д.

Для процедур закупки, ограниченных по составу участников, также предусматривается, что к участию в закупке допускаются участники, прошедшие предварительный квалификационный отбор (включенные в реестр квалифицированных поставщиков).

Конечно, при подготовке положения о закупке заказчику сложно предусмотреть все возможные требования по всем процедурам, поэтому рекомендуется устанавливать в положении о закупке общий перечень, позволяющий организатору торгов конкретизировать требования применительно к конкретной закупке.

В частности, установив в положении о закупке возможность предъявления требований к квалификации участников закупки, заказчик указывает, что в рамках данного требования в документации о закупке могут быть предусмотрены требования к наличию у участника закупки системы менеджмента качества, отвечающей определенном стандарту, к деловой репутации участника закупки, подтвержденной конкретными документами, отвечающими определенным требованиям, наличию у него опыта поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг, а также соответствию по иным показателям, имеющим значение для поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом договора, в том числе по квалификации работников участника закупки, но не ограничиваясь таковой.

Тем самым заказчик оставляет в положении о закупках открытый перечень требований, которые предъявляются в рамках требований к квалификации участника закупки, который конкретизируется применительно к конкретному предмету закупки уже непосредственно при подготовке документации о закупке.

В отсутствие каких-либо нормативных предписаний о степени конкретности описания требований к участникам закупки в положении о закупках заказчик вправе указать в положении о закупках, что документацией о закупках могут быть предусмотрены иные требования к участникам закупки, обусловленные спецификой товаров (работ, услуг), на поставку (выполнение, оказание) которых проводится процедура закупки, отметив, что такие требования должны соответствовать положениям ч. 1 и 6 ст. 3 Закона N 223-ФЗ.

Необходимо также обратить внимание, что с учетом п. 9 ст. 10 Закона N 223-ФЗ в документации о закупке помимо требования к участникам закупки организатором закупки должен быть указан еще и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям. Соответственно, любое требование заказчика должно сопровождаться указанием конкретного документа, подлежащего включению участником закупки в состав подаваемой заявки.

Целесообразным является также отдельная регламентация в положении о закупках применения установленных требований к участнику закупки, на стороне которого выступает несколько юридических или физических лиц.

По умолчанию требования применяются именно к участнику закупки в целом. Соответственно, заказчику стоит определить:

1) какие из требований к участникам закупки, установленных в документации о закупке, применяются к участнику закупки в целом. То есть в каких случаях для определения соответствия участника закупки установленным требованиям заказчиком "суммируются" показатели всех юридических или физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки. Как правило, это относится к проверке соответствия участника закупки квалификационным требованиям или требованиям о наличии специальных разрешений. Так, по требованиям к количеству трудовых ресурсов или производственных мощностей заказчик может учитывать совокупность соответственно трудовых ресурсов или производственных мощностей всех лиц, выступающих на стороне участника закупки; или по требованию о наличии специальной правоспособности (лицензии, допуска СРО, иного специального разрешения) заказчик может определить, что достаточно наличие таковой хотя бы у одного из лиц, выступающих на стороне участника закупки;

2) каким из требований к участникам закупки, установленным в документации о закупке, должен соответствовать каждый из юридических или физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки. Обычно это требования к общей правоспособности, непроведению процедур ликвидации или банкротства, отсутствию задолженности перед бюджетами или заказчиком, отсутствию сведений в реестрах недобросовестных поставщиков, отсутствию непогашенной судимости у физических лиц или руководителей, членов исполнительных органов, главных бухгалтеров юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, и т.д.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Directive 2004/17/EC of the European Parliament and of the Council of 31 March 2004 coordinating the procurement procedures of entities operating in the water, energy, transport and postal services sectors.

*(2) Directive 2004/18/EC of the European Parliament and of the Council of 31 March 2004 on the coordination of procedures for the award of public works contracts, public supply contracts and public service contracts.

*(3) "<_> the group selected may be required to do so when it has been awarded the contract, to the extent to which this change is necessary for the satisfactory performance of the contract".

*(4) The Utilities Contracts Regulations 2006 (N 6), UK.

*(5) См.: Беляева О.А. Правовые проблемы аукционов и конкурсов. М.: Юриспруденция, 2011. С. 244.

*(6) Аналогичные положения содержатся, например, в п. 6 Административного регламента Федерального агентства по недропользованию по исполнению государственной функции по организации проведения в установленном порядке конкурсов и аукционов на право пользования недрами, утвержденного приказом Минприроды России от 17 июня 2009 года N 156.

*(7) Объективно говоря, наиболее распространенным следует признать подход, при котором в положении о закупке отсутствуют какие-либо сведения о том, кого следует считать "участником закупки", за исключением дословной цитаты положений ч. 5 ст. 3 Закона N 223-ФЗ. Для целей решения поставленного вопроса полагаем такой вариант не заслуживающим сколь-либо подробного рассмотрения.

*(8) См. ст. 14 Закона N 44-ФЗ и проект приказа Минэкономразвития России "Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей размещения заказов на поставки товаров для нужд заказчиков" (http://regulation.gov.ru/project/11270.html).

*(9) См. ст. 30 Закона N 44-ФЗ.

*(10) URL: http://regulation.gov.ru/project/8177.html (дата обращения: 24.02.2014).

*(11) Точнее, на их основании определяется заявка, содержащая лучшее предложение, но для удобства восприятия пришлось пожертвовать соблюдением терминологии.