Часть вторая. Особо квалифицирующие признаки присвоения и растраты
9. Совершение присвоения или растраты группой лиц по предварительному сговору или организованной группой
9.1. Присвоение или растрата считаются совершенными группой лиц по предварительному сговору, если в преступлении участвовали два и более лица, обладающих признаками спецсубъекта и заранее договорившихся о совместном совершении преступления
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 1 п. 28)
Мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, мошенничество в сфере кредитования, присвоение или растрату надлежит считать совершенными группой лиц по предварительному сговору, если в преступлении участвовали два и более лица, отвечающие признакам специального субъекта этих преступлений, которые заранее договорились о совместном совершении преступления.
9.2. Для квалификации преступления как присвоения или растраты, совершенных группой лиц по предварительному сговору, сумма ущерба не имеет значения
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 3 п. 30)
Если стоимость имущества, похищенного путем мошенничества (за исключением части 5 статьи 159 УК РФ), присвоения или растраты, составляет не более двух тысяч пятисот рублей, а виновный является лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение чужого имущества стоимостью более одной тысячи рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей, и в его действиях отсутствуют признаки преступлений, предусмотренных частями 2, 3 и 4 статьи 159, частями 2, 3 и 4 статьи 159.1, частями 2, 3 и 4 статьи 159.2, частями 2, 3 и 4 статьи 159.3, частями 2, 3 и 4 статьи 159.5, частями 2, 3 и 4 статьи 159.6, частями 2 и 3 статьи 160 УК РФ, то содеянное подлежит квалификации по статье 158.1 УК РФ.
9.3. В организованную группу при совершении присвоения или растраты могут входить лица, не обладающие признаками спецсубъекта, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 2 п. 28)
В отличие от группы лиц, заранее договорившихся о совместном совершении преступления, в организованную группу по смыслу части 3 статьи 35 УК РФ могут входить также лица, не обладающие признаками специального субъекта, предусмотренными частями 5, 6 или 7 статьи 159, статьей 159.1 или статьей 160 УК РФ, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений.
9.4. При квалификации преступления как совершенного организованной группой действия всех ее членов следует квалифицировать по ч. 4 ст. 160 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 3 п. 28)
В случае признания мошенничества, присвоения или растраты совершенными организованной группой действия всех ее членов, принимавших участие в подготовке или в совершении преступления, независимо от их фактической роли следует квалифицировать по соответствующей части статей 159, 159.1, 159.2, 159.3, 159.5, 159.6, 160 УК РФ без ссылки на статью 33 УК РФ.
9.5. У суда отсутствует обязанность во всяком случае конкретизировать действия, образующие объективную сторону преступления в отношении каждого соисполнителя при совершении преступления организованной группой
Кассационное определение Кассационного военного суда от 13 сентября 2021 г. по делу N 7У-406/2021[77-239/2021]
Ссылка суда апелляционной инстанции на п. 23 постановления Пленума ВС РФ от 30.11.2017 г. N 48 является несостоятельной, поскольку установленное этим пунктом предписание судам при рассмотрении дел, связанных с присвоением или растратой устанавливать полномочия лица, совершившего данные преступления, по распоряжению вверенным ему чужим имуществом, не возлагает в то же время на суды обязанность во всяком случае конкретизировать действия, направленные на выполнение объективной стороны присвоения или растраты каждым соисполнителем при совершении этого преступления организованной группой.
9.6. Размер ущерба в результате присвоения или растраты, совершенных группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, определяется исходя из общей стоимости имущества, похищенного всеми участниками преступной группы
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 3 п. 32)
Разрешая вопрос о квалификации действий лиц, совершивших мошенничество, присвоение или растрату в составе группы лиц по предварительному сговору либо организованной группы по признаку "причинение значительного ущерба гражданину" либо по признаку "в крупном размере" или "в особо крупном размере", следует исходить из общей стоимости имущества, похищенного всеми участниками преступной группы.
9.7. Установление отсутствия у прочих, помимо исполнителя, причастных к преступлению лиц статуса спецсубъекта само по себе влечет переквалификацию обвинения исполнителя с исключением квалифицирующего признака совершения присвоения или растраты группой лиц по предварительному сговору
Апелляционное определение СК по уголовным делам Камчатского краевого суда от 15 декабря 2020 г. по делу N 22-856/2020
Поскольку [осужденный 2] оказывал пособничество [осужденному 1], то есть содействовал совершению растраты предоставлением информации и устранением препятствий в совершении хищения чужого имущества, вверенного виновному, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере - судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать его действия с ч. 4 ст. 160 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 4 ст. 160 УК РФ.
В связи с этим из осуждения [осужденного 1] подлежит исключению квалифицирующий признак - совершения преступления группой лиц по предварительному сговору, а его действия подлежат квалификации по ч. 4 ст. 160 УК РФ, - как растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, совершенная лицом с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.
10. Совершение присвоения или растраты с использованием служебного положения
10.1. К лицам, использующим служебное положение при совершении присвоения или растраты относятся лица, предусмотренные п. 1 примечаний к ст. 285 УК РФ, государственные и муниципальные служащие, не являющиеся должностными лицами, а также иные лица, соответствующие признакам п. 1 примечаний к ст. 201 УК РФ
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 1 п. 29)
Под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества, присвоения или растраты (часть 3 статьи 159, часть 3 статьи 159.1, часть 3 статьи 159.2, часть 3 статьи 159.3, часть 3 статьи 159.5, часть 3 статьи 159.6, часть 3 статьи 160 УК РФ), следует понимать должностных лиц, обладающих признаками.
10.3. Действия организаторов, пособников и подстрекателей присвоения или растраты, совершенных заведомо для них лицом с использованием своего служебного положения, квалифицируются по соответствующей части ст. 33 и ч. 3 ст. 160 УК РФ
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 3 п. 29)
Действия организаторов, подстрекателей и пособников мошенничества, присвоения или растраты, заведомо для них совершенных лицом с использованием своего служебного положения, квалифицируются по соответствующей части статьи 33 УК РФ и по части 3 статьи 159, части 3 статьи 159.1, части 3 статьи 159.2, части 3 статьи 159.3, части 3 статьи 159.5, части 3 статьи 159.6 или по части 3 статьи 160 УК РФ соответственно.
10.4. Для квалификации преступления как присвоения или растраты, совершенных с использованием служебного положения, сумма ущерба не имеет значения
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 3 п. 30)
Если стоимость имущества, похищенного путем мошенничества (за исключением части 5 статьи 159 УК РФ), присвоения или растраты, составляет не более двух тысяч пятисот рублей, а виновный является лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение чужого имущества стоимостью более одной тысячи рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей, и в его действиях отсутствуют признаки преступлений, предусмотренных частями 2, 3 и 4 статьи 159, частями 2, 3 и 4 статьи 159.1, частями 2, 3 и 4 статьи 159.2, частями 2, 3 и 4 статьи 159.3, частями 2, 3 и 4 статьи 159.5, частями 2, 3 и 4 статьи 159.6, частями 2 и 3 статьи 160 УК РФ, то содеянное подлежит квалификации по статье 158.1 УК РФ.
10.5. Использование служебного положения предполагает осуществление организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций
Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 23 декабря 2019 г. по делу N 10-22057/2019
Исполнителем присвоения или растраты может являться только лицо, которому чужое имущество было вверено юридическим или физическим лицом на законном основании с определенной целью либо для определенной деятельности. Исходя из положений части 4 ст. 34 УК РФ лица, не обладающие указанными признаками специального субъекта присвоения или растраты, но непосредственно участвующие в хищение имущества согласно предварительной договоренности с лицом, которому это имущество вверено, должно нести ответственность по статье 33 и статье 160 УК РФ в качестве организаторов, подстрекателей или пособников.
Таким образом, для признания преступления, совершенного с использованием осужденным своего служебного положения, необходимо использование этим лицом для совершения хищения своих служебных полномочий, включающих организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.
10.6. Само по себе наличие у лица полномочий по осуществлению организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций не указывает на использование служебного положения при совершении присвоения или растраты
Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 24 декабря 2020 г. по делу N 7У-13285/2020[77-2485/2020]
Таким образом, из установленных органом следствия фактических обстоятельств преступлений, описанных в приговоре следует, что для их совершения осужденная не использовала предоставленные ей организационно-распорядительные или административно-хозяйственные полномочия, а похитила деньги, доступ к которым получила только в связи с осуществлением трудовой функции. Поэтому органом следствия и судом ее действия ошибочно квалифицированы по ч. 3 ст. 160 УК РФ как присвоение, совершенное с использованием служебного положения.
10.7. Неподписание лицом должностной инструкции, а также отсутствие договора о материальной ответственности не имеет правового значения для квалификации преступления как совершенного с использованием служебного положения в случае фактического осуществления административно-хозяйственных функций
Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского областного суда от 09 сентября 2021 г. по делу N 22-5903/2021
Тот факт, что должностная инструкция осужденной не подписана, а в приказе о приеме на работу указано, что принята без права первой подписи, что договора о полной материальной ответственности с ней не заключалось, не имеют в данном случае правового значения. Тогда как суд пришел к правильному выводу о том, что хищение денежных средств в ТСЖ осужденная совершила с использованием своего служебного положения, поскольку благодаря именно своему служебному положению она имела доступ к бухгалтерской документации, начисляла заработную плату работникам, оформляла документы для перечисления заработной платы, имела доступ к ноутбуку с программным обеспечением позволяющим выход в систему Банк-клиент, имела допуск к системе Банк-клиент и электронному ключу, обеспечивающему доступ к банковскому счету ТСЖ, производила отправку платежных поручений в кредитную организацию о списании денежных средств с банковского счета ТСЖ. При этом суд правильно исходил не только из наименования занимаемой осужденной должности, но и из фактически выполняемых ею функций.
10.9. К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих наступление определенных юридических последствий
Апелляционное определение СК по уголовным делам Сахалинского областного суда от 27 мая 2020 г. по делу N 22-363/2020
Организационно-распорядительные функции включают в себя руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий. К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия.
10.10. К административно-хозяйственным функциям функциям могут быть отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом, осуществление контроля за движением материальных ценностей
Апелляционное определение СК по уголовным делам Сахалинского областного суда от 27 мая 2020 г. по делу N 22-363/2020
К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия должностного (иного) лица по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.д.
11. Совершение присвоения или растраты с причинением значительного ущерба, в крупном или особо крупном размере
11.4. Имущественное положение потерпевшего - гражданина определяется с учетом наличия у него источников дохода, их размера и периодичности, наличия иждивенцев, совокупный доход членов семьи, с которыми потерпевший ведет совместное хозяйство
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 г. N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (абз. 2 п. 31)
При решении вопроса о наличии в действиях лица квалифицирующего признака причинения гражданину значительного ущерба судам наряду со стоимостью похищенного имущества надлежит учитывать имущественное положение потерпевшего, в частности наличие у него источника доходов, их размер и периодичность поступления, наличие у потерпевшего иждивенцев, совокупный доход членов семьи, с которыми он ведет совместное хозяйство.