Общее собрание акционеров и сделки по "поглощению" (Ф.М. Альмурзиева, "Законы России: опыт, анализ, практика", N 1, январь 2014 г.)

Общее собрание акционеров и сделки по "поглощению"

Право акционера на участие в управлении акционерным обществом реализуется в праве участвовать в общем собрании акционеров - высшем органе управления акционерного общества, определяющем основные направления его деятельности, а также в праве избирать и быть избранным в органы управления общества.

Корпоративное управление характеризуется исключительностью компетенции органов управления акционерного общества и формированием по остаточному принципу. Наличие исключительной компетенции и распределение полномочий свидетельствует об относительной независимости и самоценности каждого органа юридического лица*(1).

Средством для реализации права на участие в управлении акционерным обществом является акция. При этом одна обыкновенная акция предоставляет своему владельцу один голос в управлении делами общества, который акционер может использовать на общих собраниях акционеров.

Очевидно, что чем больше акций у акционера, тем больше вероятность действительного участия акционера в управлении. На практике такая возможность предоставляется акционеру, если он владеет контрольным пакетом акций.

Желание акционера владеть контрольным пакетом акций зачастую сопряжено с совершением сделок, выходящих за рамки обычной хозяйственной деятельности.

Как в российском, так и в зарубежном праве существует ограниченный круг сделок, требующий особого порядка заключения. Появление таких сделок привело к необходимости разделить хозяйственную деятельность акционерного общества на обычную, т.е. систематическую деятельность, включающую не противоречащие закону сделки в сфере, указанной в его учредительных документах*(2), а также выходящую за пределы обычной хозяйственной деятельности. Сделки, не относящиеся к обычной хозяйственной деятельности, в литературе и правоприменительной практике квалифицируют как экстраординарные*(3).

Некоторые авторы в отношении сделок, выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности и заключаемых на рынке ценных бумаг, оперируют термином "необычные сделки"*(4), в подзаконных актах речь идет о "нестандартных сделках"*(5), а Кодекс корпоративного управления использует термин "существенные корпоративные действия"*(6).

К существенным корпоративным действиям, в первую очередь, Кодекс корпоративного управления в гл. 6 относит: 1) крупные и иные сделки общества, имеющие существенное значение для него и совершаемые в порядке, установленном для крупных сделок; 2) приобретение 30 и более процентов размещенных акций общества (поглощение); 3) сделки, в совершении которых имеется заинтересованность; 4) реорганизацию общества; 5) ликвидацию общества; 6) уменьшение и увеличение уставного капитала; 7) внесение изменений в устав общества и ряд других вопросов, решение которых принципиально для общества. Существенные корпоративные действия должны сопровождаться максимальной открытостью и прозрачностью. При совершении таких действий общество должно обеспечить акционерам возможность влиять на их совершение, основываясь на принципах доверия и открытости.

В законодательстве отсутствуют единые критерии принятия решения о совершении всех сделок, выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности, однако большая часть таких существенных корпоративных действий требует одобрения совета директоров или общего собрания акционеров.

Напомним, что Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(7) теоретически придерживается линии трехзвенной структуры органов управления: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный орган*(8).

Особый порядок предусмотрен в отношении сделок, урегулированных ФЗ "Об акционерных обществах" гл. XI.1 "Приобретение более 30 процентов акций открытого общества". В отношении данных экстраординарных сделок в мировой практике были разработаны два базовых подхода.

В рамках первого подхода (действует в ЕС, Великобритании) принятие решений полностью находится в ведении акционеров (правило невмешательства, или правило нейтралитета). А право на участие в управлении акционерным обществом непосредственно акционеры реализуют именно через общее собрание акционеров. Как только предложение о приобретении акций становится публичным, полномочия совета директоров ограничиваются, и все меры, которые способны оказать неблагоприятное воздействие на окончательный результат публичного поглощения, должны быть утверждены решением общего собрания акционеров. В результате возможности принятия членами совета директоров мер в собственных интересах значительно ограничены. В зарубежной практике обычными являются ситуации, когда совет директоров высказывает свою позицию относительно направленного предложения или принимает активные действия с целью поиска другого покупателя, что может улучшить условия покупки акций компании-цели в результате конкуренции между покупателями (в то же время нельзя исключить и возможность оказания конкуренцией полностью противоположного эффекта: риск появления конкурента и, следовательно, повышения расходов может сдерживать лицо от направления предложения о публичном поглощении). Правило исключительного принятия решения акционерами будет эффективно действовать только в том случае, когда наряду с ним приняты правила, позволяющие покупателю свободно обращаться с предложением к акционерам компании-цели*(9).

При втором подходе, который принят в США и часто называется системой двойного вето, полномочия по принятию решения по направленной публичной оферте о покупке акций находятся в совместном ведении совета директоров корпорации-цели и ее акционеров: без одобрения совета директоров предложение не может быть включено в повестку дня общего собрания акционеров, а без согласия акционеров оно не может быть принято или отвергнуто*(10).

В российских акционерных обществах, где преобладает концентрированная модель капитала, за решениями органов управления акционерного общества стоит воля контролирующего акционера. То есть реальный конфликт возникает между контролирующими акционерами и миноритариями, права которых зачастую существенно ограничиваются в законодательном порядке. Однако суды "одобряют" такого рода ограничения в рамках принудительного выкупа акций.

Так, вопросы, связанные с ограничением прав миноритарных акционеров, неоднократно являлись предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ. В определении от 3 июля 2007 г. N 681-О-П*(11) Конституционный Суд РФ, оценивая конституционность норм, регламентирующих институт принудительного выкупа акций открытого акционерного общества лицом, владеющим более чем 95% его акций, пришел к выводу о том, что в условиях, когда преобладающий акционер-инвестор фактически самостоятельно определяет стратегию развития общества, необходимо установление в законодательном порядке баланса законных интересов, с одной стороны, мажоритарного акционера, которому предоставлено право принудительного выкупа акций, и самого акционерного общества, которое стремится к снижению своих издержек, и, с другой стороны, миноритарных акционеров, чьи права затрагиваются принимаемыми решениями по управлению обществом. Исходя из логики развития корпоративного законодательства, потребностей правовой политики законодатель вправе на основе оценки значимости конкурирующих законных интересов преобладающих акционеров и владельцев принудительно выкупаемых акций отдать предпочтение интересам преобладающего акционера в случаях, когда общее ничтожно малое количество выкупаемых акций, принадлежащих миноритарным акционерам, не позволяющее им даже совместно оказывать какое-либо влияние на управление обществом, в то же время не исключает возможность неодобрения ими сделок, в заключении которых заинтересованы общество, преобладающий акционер и его аффилированные лица. Иначе существенный дисбаланс в объеме прав, обязанностей и ответственности преобладающего акционера, с одной стороны, и остальных акционеров - с другой, приводит к снижению эффективности управления обществом.

По смыслу правовой позиции Конституционного Суда РФ достижение конституционно значимого баланса интересов акционеров и акционерного общества предполагает, что те или иные права акционеров должны осуществляться без нарушения прав и законных интересов как самих акционеров, так и акционерного общества как самостоятельного субъекта гражданского оборота, в связи с чем федеральный законодатель, принимая во внимание особенности предпринимательской деятельности в форме акционерного общества, вправе установить в законе определенные ограничения, которые, как указано в определении Конституционного Суда РФ от 12 июля 2006 г. N 263-О*(12)), должны соответствовать принципу равенства всех перед законом и судом, гарантированному ст. 19 (ч. 1) Конституции РФ и означающему, что при равных условиях субъекты права должны находиться в равном положении*(13).

Кроме того, в определении от 11 апреля 1997 г. N 53-О*(14) Конституционный Суд РФ отметил, что все права члена акционерного общества вытекают из его права собственности на определенное количество акций в данном акционерном обществе и производны от количества акций, находящихся в собственности члена акционерного общества; личное участие члена акционерного общества в управленческих вопросах напрямую связано с находящимися в его собственности акциями. В акционерном обществе нет равенства в членстве, и общество представляет собой разделенный на акции капитал, но не личные права членов общества на участие в работе его выборных органов. Право по управлению акционерным обществом не связано с правом, закрепленным в ст. 19 Конституции РФ, гарантирующим равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от имущественного положения.

Еще одной проблемой, связанной с объектом сделок гл. XI.1 ФЗ "Об акционерных обществах", является характеристика приобретаемых акций.

Согласно нормам данной главы правила распространяются только на обыкновенные акции акционерного общества, привилегированные акции акционерного общества с правом голоса и эмиссионные ценные бумаги акционерного общества, конвертируемые в такие акции, соответственно, не могут распространяться на привилегированные акции, которые не предоставляют их владельцам права голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров.

Следует учитывать, что согласно п. 5 ст. 32 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Учитывая изложенное, привилегированные акции с определенным в уставе размером дивиденда следует считать предоставляющими право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров начиная с даты, следующей за датой проведения годового общего собрания акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов (накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) или было принято решение о неполной выплате дивидендов (накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям). При этом указанное право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров следует считать прекращенным начиная с даты окончания установленного срока выплаты объявленных дивидендов по таким привилегированным акциям (п. 4 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах") или даты полной выплаты всех причитающихся дивидендов всем владельцам таких привилегированных акций, имевшим право на получение указанных дивидендов.

Особый порядок учета голосов вытекает из п. 6 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах": лицо, указанное в п. 1 ст. 84.2, и его аффилированные лица с момента приобретения более 30% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.2, и до даты направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% общего количества акций акционерного общества, указанных в п. 1 ст. 84.2. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

В соответствии с п. 7 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" правила указанной статьи распространяются на приобретение доли акций акционерного общества, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций акционерного общества. В этом случае установленные п. 6 указанной статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.

Иными словами, количество акций, правом голоса по которым обладают лицо и его аффилированные лица, совместно владеющие более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, следует определять в зависимости от количества (доли) таких акций, принадлежавших лицу и его аффилированным лицам до приобретения более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества.

Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 30% общего количества акций акционерного общества, после приобретения более 30% таких акций и до направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% общего количества акций акционерного общества. При этом в случае если лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 30% общего количества акций акционерного общества, сразу приобретают более 50 или 75% таких акций, количество акций, правом голоса по которым обладают такие лица до направления в акционерное общество обязательного предложения, не изменяется и составляет 30% общего количества акций акционерного общества.

Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 50% общего количества акций акционерного общества, после приобретения более 50% таких акций и до направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 50% общего количества акций акционерного общества. При этом в случае если лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 50% общего количества акций акционерного общества, сразу приобретают более 75% таких акций, количество акций, правом голоса по которым обладают такие лица до направления в акционерное общество обязательного предложения, не изменяется и составляет 50% общего количества акций акционерного общества.

Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие не более 75% общего количества акций акционерного общества, после приобретения более 75% таких акций и до направления в акционерное общество обязательного предложения имеют право голоса только по акциям, составляющим 75% общего количества акций акционерного общества.

Лицо и его аффилированные лица, совместно владевшие более 30, 50 или 75% общего количества акций акционерного общества, приобретают право голоса по всем принадлежащим им акциям с даты направления в акционерное общество обязательного предложения.

Немало вопросов возникает после направления такого предложения. Совет директоров общества обязан принять рекомендации в отношении полученного предложения, включающие оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в отношении общества, в том числе в отношении его работников. Однако требования о принятии и направлении рекомендаций совета директоров распространяются на общества, имеющие такой орган управления. В случае, если совет директоров в обществе не сформирован в соответствии с уставными документами и функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров, общество не должно принимать рекомендаций*(15). Оно обязано направить полученное предложение владельцам ценных бумаг в течение пяти дней с даты его получения. Однако общества вправе направить рекомендации владельцам ценных бумаг относительно поступившего в общество предложения. Такие рекомендации могут быть приняты внеочередным общим собранием акционеров, требование о проведении которого может быть представлено в общество не позднее, чем за 35 дней до истечения срока принятия соответствующего предложения и должно содержать проект рекомендаций в отношении полученного предложения. Рекомендации, принятые внеочередным общим собранием акционеров, доводятся до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в порядке и в сроки, которые предусмотрены п. 4 ст. 62 ФЗ "Об акционерных обществах".

В законе не конкретизировано лицо или орган, правомочный или обязанный инициировать это внеочередное общее собрание акционеров с повесткой дня о принятии рекомендаций. Ввиду отсутствия каких-либо ограничений в отношении инициатора, логично предположить, что действуют общие положения по кругу инициаторов внеочередного общего собрания акционеров, установленные ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах".

Стоит отметить, что в законе по данному общему собранию акционеров установлены не вполне логичные сроки. Требование о созыве общего внеочередного собрания должно поступить в общество не позднее 35 дней до окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения. Однако по закону срок, в течение которого должно быть проведено собрание, проводящееся по требованию акционера, составляет 40 дней. То есть в случае если общество не захочет, а точнее, лицо, которое созывает это собрание в соответствии с уставом, не захочет проводить общее собрание, оно может его созвать за пределами срока принятия обязательного или добровольного предложения. Решения, принятые общим собранием акционеров, направляются в порядке и в срок, определенные для направления отчета об итогах голосования. А отчет об итогах голосования направляется в течение 10 дней после составления протокола об итогах голосования. На протокол собрания отведено 15 дней. То есть вся процедура до момента, когда решение общего собрания акционеров о рекомендациях акционерам по принятию соответствующего предложения будет направлено акционерам, составляет 65 дней. Срок принятия добровольного предложения - до 90 дней, обязательного - до 80 дней, поэтому при условии соблюдения всех сроков и процедур и ограничения срока (не позднее 35 дней до даты окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения) данная процедура просто неактуальна. Законодателю стоило установить иные сроки поступления требования и сокращенный срок созыва внеочередного собрания.

Подводя итог, отметим, что законодатель пошел по пути передачи функций совета директоров общему собранию акционеров в случае, когда это необходимо для того, чтобы акционеры имели возможность присутствовать на собрании, обсудить возникшую проблему и принять решение.

Библиографический список

1. Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М.: Волтерс Клувер, 2010.

2. Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006.

3. Долинская В.В. Акционерное право: учебник. М.: Юрид. лит., 1997. С. 209.

4. Коновалов Н. Необычные сделки в зарубежном законодательстве.

5. Савчук С.П., Кадиков Р.Р. Добровольный и принудительный выкуп акций: практический комментарий к главе XI.1 ФЗ "Об акционерных обществах". Судебная практика. М.: Акционерный вестник, 2008.

Ф.М. Альмурзиева,

аспирантка кафедры гражданского

и семейного права Московского государственного

юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА)

"Законы России: опыт, анализ, практика", N 1, январь 2014 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006.

*(2) См.: Долинская В.В. Акционерное право: учебник. М.: Юрид. лит., 1997. С. 209.

*(3) См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции.

*(4) См.: Коновалов Н. Необычные сделки в зарубежном законодательстве.

*(5) См.: Приказ ФСФР РФ от 28 декабря 2010 г. N 10-78/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" // Российская газета. 2011. 25 апр.

*(6) Распоряжение ФКЦБ РФ от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения" (вместе с Кодексом корпоративного поведения // Вестник ФКЦБ России. 2002. N 4.

*(7) СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

*(8) См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции.

*(9) См.: Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М.: Волтерс Клувер, 2010.

*(10) См.: Там же.

*(11) Определение Конституционного Суда от 3 июля 2007 г. N 681-О-П "По жалобам граждан Ю.Ю. Колодкина и Ю.Н. Шадеева на нарушение их конституционных прав положениями статьи 848 Федерального закона "Об акционерных обществах" во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2007. N 46. Ст. 5643.

*(12) Определение Конституционного Суда РФ от 12 июля 2006 г. N 263-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Фурсова Дмитрия Александровича на нарушение его конституционных прав положениями пункта 1 и абзаца третьего пункта 8 статьи 5 Закона Российской Федерации "О статусе судей в Российской Федерации".

*(13) Определение Конституционного Суда РФ от 18 января 2011 г. N 8-О-П "По жалобе открытого акционерного общества "Нефтяная компания "Роснефть" на нарушение конституционных прав и свобод положением абзаца первого пункта 1 статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 2011. N 8. Ст. 1202.

*(14) Определение Конституционного Суда РФ от 11 апреля 1997 г. N 53-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Алексеева Владимира Николаевича как не соответствующей требованиям Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации".

*(15) См.: Савчук С.П., Кадиков Р.Р. Добровольный и принудительный выкуп акций: практический комментарий к главе XI.1 ФЗ "Об акционерных обществах". Судебная практика. М.: Акционерный вестник, 2008.