Система прав члена совета директоров (наблюдательного совета) общества (Е.В. Филиппова, "Законодательство", N 2, февраль 2014 г.)

Система прав члена совета директоров (наблюдательного совета) общества

Член совета директоров (наблюдательного совета) общества является участником корпоративной жизни не только во время заседаний совета директоров, но и в период их подготовки, а также в промежутках между заседаниями. Кроме того, между обществом и членом совета директоров установлены определенные правоотношения, в соответствии с которыми он, в частности, несет персональную гражданско-правовую ответственность за причинение убытков обществу. Исходя из сказанного права члена совета директоров заслуживают тщательного анализа.

Прежде всего отметим, что права члена совета директоров не равны компетенции совета директоров как органа управления обществом. Таким образом, помимо возможностей, реализуемых членом совета директоров через компетенцию совета директоров, правовой статус члена совета директоров дополнительно включает его персональные права.

I. Права членов совета директоров

В Законе об АО*(1) упоминаются тринадцать прав членов совета директоров. Назовем эти права.

1. Право на вознаграждение и компенсацию расходов (п. 2 ст. 64 Закона об АО). Полагаем, что данное "право" можно назвать правом весьма условно: в этом случае больше подошла бы конструкция "право на право", так как в отсутствие соответствующего решения общего собрания акционеров о выплате как таковой и о ее размере реализовать данное право члену совета директоров невозможно. Судебная практика также исходит из того, что общество не может гарантировать выплату вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета)*(2). Представляется, однако, что командировочные и иные расходы, которые член совета директоров несет в процессе выполнения своих функций, должны быть безоговорочно компенсированы.

2. Право быть избранным в совет директоров (п. 1 ст. 66 Закона об АО). Это право даже не столько члена совета директоров, сколько потенциального кандидата на эту должность, причем соответствующего определенным требованиям - от общих гражданско-правовых (например, наличие дееспособности) до установленных во внутренних корпоративных документах общества.

3. Право переизбираться в совет директоров неограниченное количество раз (п. 1 ст. 66 Закона об АО). Это право не имеет оговорок.

4. Право на досрочное прекращение полномочий (п. 1 ст. 66 Закона об АО). Из буквального толкования абз. 3 п. 1 ст. 66 Закона об АО следует, что данное право, во-первых, не является безусловным: для досрочного прекращения полномочий требуется решение общего собрания акционеров, во-вторых, принадлежит не конкретному члену совета директоров, а органу в целом. Важно отметить, что аналогичное право у конкретного члена совета директоров отсутствует: в случае физической невозможности продолжать осуществлять функции члена совета директоров, в случае оказания давления либо конфликта интересов член совета директоров не может покинуть свою должность. Неудобство такого порядка очевидно: для замены одного члена совета директоров нужно досрочно прекратить полномочия всех членов совета директоров. Представляется, что у каждого конкретного члена совета директоров должно быть право выйти из состава совета директоров, при этом совет директоров может продолжать работу, если только количество членов совета директоров не станет меньше минимального.

5. Право быть избранным председателем совета директоров (п. 1 ст. 67 Закона об АО).

6. Право осуществлять функции председателя в случае отсутствия избранного председателя совета директоров общества (п. 3 ст. 67 Закона об АО).

7. Право члена совета директоров участвовать в заседании совета директоров (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Следует отличать данное право от права голосовать на заседании (п. 3 ст. 68 Закона об АО). Так, право на участие в заседании, скорее, связано с формированием кворума заседания, так как член совета директоров может присутствовать на заседании при определении кворума, а в дальнейшем воздержаться от голосования по тому или иному вопросу. Кроме того, не исключена ситуация, когда после обсуждения собранием повестки дня председатель переносит решение вопроса на другую дату.

8. Право на голосование на заседаниях совета директоров по вопросам повестки дня (п. 3 ст. 68 Закона об АО). При этом каждый член совета директоров обладает одним голосом, за исключением председателя совета директоров, чей голос является решающим.

9. Право на принятие решения заочным голосованием (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Основным способом принятия решения является голосование в форме совместного присутствия членов совета директоров для обсуждения повестки дня и принятия решения по вопросам, вынесенным на голосование. В случаях, предусмотренных локальными документами общества, решение может приниматься путем проведения заочного голосования. При этом законом четко не определено, должен ли в этом случае голосовать заочно весь состав совета директоров или возможно проведение заседания в форме совместного присутствия с заочным голосованием лишь отдельных членов. Представляется, что форма заочного голосования относится к способу проведения голосования в целом, при этом все члены совета директоров должны проголосовать заочно. Если же заочно голосуют лишь отдельные его члены, действует следующее право.

10. Право излагать письменное мнение по вопросам повестки дня (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Члены совета директоров могут не присутствовать на заседании совета директоров, при этом выразить свое мнение письменно, и оно будет учитываться при определении результатов голосования. Однако, чтобы это право можно было реализовать, соответствующее положение необходимо закрепить в уставе или внутреннем документе общества.

11. Право требовать созыва заседания совета директоров (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Закон не отвечает на вопрос о порядке выражения членами совета директоров такого требования. Представляется, что в отсутствие регламентации оно может быть выражено в любой форме. Также нет в законе ответа на вопрос о последствиях неисполнения председателем совета директоров указанного требования. Следует согласиться с М.В. Телюкиной, по мнению которой возникающие проблемы могут быть решены путем установления в уставе или внутреннем документе общества специальных правил, касающихся права членов совета директоров на созыв заседания совета директоров*(3). К этому хочется добавить, что необходимо установить корреспондирующую указанному праву обязанность председателя созвать заседание, а также право члена совета директоров в случае неисполнения этой обязанности председателем созвать совет директоров самостоятельно.

12. Право обжаловать в суд решение совета директоров в случае, если этим решением нарушены права и законные интересы члена совета директоров (п. 5 ст. 68 Закона об АО). Такое заявление может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров (наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом решении. Пленум ВАС РФ в постановлении от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснил, что решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе об АО (ст. 53, 55 и др.), так и в отсутствие соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона об АО и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

13. Право требовать предоставления протокола заседания коллегиального исполнительного органа (п. 2 ст. 70 Закона об АО). Порядок реализации данного права также не закреплен в законе. Например, неясным остается вопрос о том, что понимается под "предоставлением" протокола - можно ли его прочитать, снять копию, забрать с собой.

Как видим, среди перечисленных прав безусловных - примерно половина, реализация же остальных зависит от многих факторов. Принимая во внимание скудность и декларативность прав, закрепленных законом за членом совета директоров, представляется необходимым разработать и включать в устав компаний комплекс прав членов совета директоров. Разработка и внедрение такого комплекса имеет фундаментальное значение. Так, для реализации советом директоров своих стратегических управленческих и контрольных функций каждый из его членов должен обладать определенным набором полномочий, желательно с корреспондирующим набором обязанностей соответствующих лиц. Кроме того, права членов совета директоров фактически являются правами тех же акционеров, избранных или делегирующих избранников в совет директоров для реализации в конечном итоге своих прав, вытекающих из прав на акции.

Исходя из изложенного предлагаем систематизировать все права членов совета директоров, сгруппировав их в зависимости от назначения.

II. Вариант систематизации прав членов совета директоров

Прежде всего, следует выделить две основные группы: права, связанные с осуществлением полномочий члена совета директоров, и права, связанные с защитой прав и законных интересов члена совета директоров. Рассмотрим их подробнее.

1. Права, связанные с осуществлением полномочий члена совета директоров, включают:

1. Право избираться и быть переизбранными в члены совета директоров.

1.1. Право на компенсацию и вознаграждение.

1.2. Право на досрочное прекращение полномочий.

1.3. Права, связанные с подготовкой к заседаниям совета директоров (название условное, так как права эти могут реализовываться как до заседания, так и после него, в период до следующего заседания):

- право требовать созыва заседания совета директоров;

- право требовать предоставления протокола заседания коллегиального исполнительного органа;

- право получать информацию о деятельности общества. Это право, очень важное, не предусмотрено законом, хотя эффективность работы членов совета директоров в значительной мере зависит от формы, сроков и качества получаемой ими информации. Более того, судебная практика исходит из того, что правовое положение члена совета директоров не позволяет ему требовать предоставления такой информации*(4);

- Кодекс корпоративного поведения рекомендует членам совета директоров общества требовать предоставления дополнительной информации, когда она необходима для принятия взвешенного решения. Обязанность должностных лиц общества предоставить членам совета директоров такую информацию должна быть закреплена во внутренних документах общества. Следует согласиться с авторами, отстаивающими право члена совета директоров получать любую информацию, без ограничений, а также необходимость установления ответственности должностных лиц общества за непредставление необходимых данных члену совета директоров*(5). В категорию информации о деятельности общества должны входить все документы общества, включая документы филиалов, представительств, дочерних и зависимых обществ, а также объяснения по всем вопросам от каждого работника общества;

- логичным продолжением права на получение информации, имеющим самостоятельное значение, является право члена совета директоров получать удобным для него способом уведомления о времени и месте проведения заседания совета директоров. Несмотря на всю очевидность, это право нигде не закреплено.

1.5. Права, связанные с участием в заседаниях совета директоров:

- право быть избранным председателем совета директоров;

- право осуществлять функции председателя в случае отсутствия председателя совета директоров общества;

- право участвовать в заседании члена совета директоров;

- право голоса;

- право решающего голоса председателя;

- право излагать письменное мнение по вопросам повестки дня;

- право на заочное голосование.

Представляется необходимым дополнить эту категорию, включив в нее следующие права:

- право инициировать заседание совета директоров в случае отказа председателя созвать его по требованию члена совета директоров. Судебная практика по данному вопросу разделилась: одни суды полагают, что только председатель обладает исключительным правом созвать совет директоров*(6), другие трактуют названное действие не как исключительное право, а как обязанность председателя, не препятствующую, однако, другим членам совета директоров созвать заседание самостоятельно*(7);

- право вносить вопросы в повестку дня заседания совета директоров, а также вносить предложения по формированию плана работы совета директоров на определенный период. Поскольку Законом об АО не предусмотрен порядок реализации этого права, соответствующие нормы должны быть закреплены в уставе общества или его внутренних документах. Представляется, что указанные вопросы лучше оформлять письменно и передавать председателю совета директоров;

- право выдвигать кандидата на должность генерального директора общества, управляющей организации. Полагаем, что порядок реализации данного права должен быть регламентирован в уставе или внутренних документах общества;

- право знакомиться с протоколом заседания совета директоров и представлять свои замечания, возражения относительно его содержания.

2. Права, связанные с защитой прав и законных интересов члена совета директоров. К этой категории относится важное право обжаловать в суд решение совета директоров, если этим решением нарушены права и законные интересы члена совета директоров.

* * *

В заключение отметим, что даже при наличии хорошо продуманной системы прав членов совета директоров весьма важным остается вопрос о нормативных и процедурных гарантиях их реализации. Таким образом, прежде всего следует установить корреспондирующие правам членов совета директоров обязанности соответствующих субъектов, а также ответственность за неисполнение данных обязанностей.

Список литературы

1. Агеев А.Б. Создание современной системы корпоративного управления в акционерных обществах: вопросы теории и практики. М., 2010.

2. Колотушкина О.Е. Основы корпоративного права США. Н. Новгород, 2000.

3. Корпоративное право: Учебник для студентов вузов / Сост. Е. Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др. / Отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2007.

4. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учебно-практическое пособие. М., 2004.

5. Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966.

6. Молотников А.Е. Ответственность в акционерных обществах. М., 2006.

7. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2011.

8. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" М., 2005.

Е.В. Филиппова,

аспирантка РАНХиГС при Президенте РФ

"Законодательство", N 2, февраль 2014 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

*(2) См.: постановление ФАС Поволжского округа от 26 мая 2008 г. по делу N А57-20194/07.

*(3) Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М., 2005. С. 431.

*(4) См., напр.: постановление ФАС Уральского округа от 15 апреля 2008 г. N Ф09-2345/08-С4 по делу N А50-9314/2007-Г17.

*(5) См., напр.: Агеев А.Б. Создание современной системы корпоративного управления в акционерных обществах: вопросы теории и практики. М., 2010. С. 95.

*(6) См.: постановление ФАС Уральского округа от 16 июля 2007 г. N Ф09-5645/07-С4 по делу N А50-14689/2006-Г-15.

*(7) ВАС РФ отказал в передаче дела N А04-2516/2010 Арбитражного суда Амурской области в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора. См.: постановление ФАС Дальневосточного округа от 14 марта 2011 г. N Ф03-518/2011 по делу N А04-2516/2010.