Вопрос: На момент постановки на учет в качестве плательщика ЕНВД предприятие общественного питания (ООО) не превышало ограничения, установленные в отношении численности работников и доли участия других организаций в его уставном капитале. В июле 2013 года физическое лицо продало свою долю в уставном капитале (100%) другой организации, которая в октябре 2013 года реализовала часть своей доли (80%) физическому лицу. Утратит ли предприятие общественного питания право на применение спецрежима в виде ЕНВД в 2013 году? ("Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2013 г.)

На момент постановки на учет в качестве плательщика ЕНВД предприятие общественного питания (ООО) не превышало ограничения, установленные в отношении численности работников и доли участия других организаций в его уставном капитале. В июле 2013 года физическое лицо продало свою долю в уставном капитале (100%) другой организации, которая в октябре 2013 года реализовала часть своей доли (80%) физическому лицу. Утратит ли предприятие общественного питания право на применение спецрежима в виде ЕНВД в 2013 году?

Согласно п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ на уплату ЕНВД не вправе переходить:

- организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом Росстатом, превышает 100 человек (пп. 1);

- организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25% (пп. 2).

Если по итогам налогового периода у налогоплательщика средняя численность работников превысила 100 человек и (или) им было допущено нарушение требования, установленного пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, он считается утратившим право на применение "вмененки" и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены данные нарушения (п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ). При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Налоговым периодом по ЕНВД согласно ст. 346.30 НК РФ признается квартал. Исходя из этого, в рассматриваемой ситуации по итогам III квартала 2013 года предприятие нарушит требование, установленное пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, и, соответственно, с 01.07.2013 должно перейти на общий режим налогообложения.

Похожая ситуация разбиралась в Постановлении ФАС ПО от 21.01.2013 N А65-16091/2012*(1). В нем участник общества - организация с долей участия 99,95% подало 29.12.2008 заявление обществу о выходе его из состава участников. На основании заявления общество считало, что оно вправе применять режим в виде ЕНВД. При этом изменения в ЕГРЮЛ были зарегистрированы только 23.06.2009. Суд на том основании, что согласно п. 3 ст. 52 ГК РФ, п. 4 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" изменения, внесенные в учредительные документы, вступают в силу для третьих лиц с момента государственной регистрации, пришел к выводу, что общество в период с 01.01.2009 по 23.06.2009 неправомерно применяло специальный налоговый режим в виде ЕНВД.

Однако если бы организация - участник ООО реализовала свою долю не в октябре 2013 года, а в III квартале 2013 года, общество не утратило бы свое право на применение "вмененки".

Именно такие разъяснения дал финансовый орган в Письме от 24.07.2013 N 03-11-06/3/29239: если в течение налогового периода плательщиком ЕНВД было допущено нарушение требования, установленного пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ (доля участия других организаций составила более 25%), но по итогам налогового периода такое нарушение было устранено, то за налогоплательщиком сохраняется право на применение системы налогообложения в виде ЕНВД в налоговом периоде, в котором произошли данные изменения.

О.А. Фролова,

эксперт журнала "Предприятия общественного питания:

бухгалтерский учет и налогообложение"

1 октября 2013 г.

"Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2013 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Определением ВАС РФ от 18.04.2013 N ВАС-4852/13 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.