Комментарий к письму Минфина России от 19 сентября 2013 г. N 03-07-07/38909 (А.А. Фокин, "Нормативные акты для бухгалтера", N 20, октябрь 2013 г.)

Комментарий к письму Минфина России от 19 сентября 2013 г. N 03-07-07/38909

Статьей 149 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) предусмотрены операции, в отношении которых налогоплательщик не должен исчислять и уплачивать НДС в бюджет. Условие - наличие у него лицензии на ведение соответствующей деятельности.

Отказ от такой льготы возможен, но только по определенным операциям. Они перечислены в пункте 3 статьи 149 НК РФ. Например, это:

- реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них;

- передача в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 рублей;

- безвозмездное оказание услуг по производству (распространению) социальной рекламы.

Для отказа нужно представить в налоговую инспекцию по месту учета соответствующее заявление. Сделать это следует в срок не позднее 1-го числа налогового периода (квартала), с которого решено отказаться от освобождения или приостановить его использование (п. 5 ст. 149 НК РФ).

Допустим, фирма не представила в ИФНС заявление об отказе от освобождения от налогообложения операций, предусмотренных пунктом 3 статьи 149 НК РФ. Однако начала уплачивать НДС с этих операций по выставленным счетам-фактурам. Может ли она принимать к вычету НДС, предъявленный ей по товарам (работам, услугам), приобретенным для осуществления таких операций? Согласно разъяснениям Минфина России, это невозможно.

Нет заявления - нет вычета

По мнению специалистов финансового министерства, если налогоплательщик не представил в ИФНС соответствующее заявление, предусмотренные пунктом 3 статьи 149 НК РФ операции по реализации товаров (работ, услуг) он должен продолжать не облагать НДС.

Сумму НДС, указанную в счете-фактуре, переданном покупателю, налогоплательщик должен уплатить в бюджет. Таковы требования подпункта 2 пункта 5 статьи 173 НК РФ. Причем налог, предъявленный поставщиками товаров (работ, услуг), приобретенных для осуществления упомянутых операций, он не может принять к вычету.

Пример

ООО "Реалт" занимается куплей-продажей коттеджей. У него есть на это соответствующая лицензия.

Фирма применяет освобождение от обложения НДС на основании подпункта 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ. С IV квартала 2013 года она решила отказаться от данной льготы, но соответствующее заявление в налоговую инспекцию по месту учета не подала в установленный срок. Подать заявление фирма должна была не позднее 1 октября 2013 года, то есть не позднее 1-го числа IV квартала.

3 октября ООО "Реалт" приобрело коттедж за 2 360 000 рублей, в том числе НДС - 360 000 рублей. 15 октября коттедж был продан за 3 068 000 рублей. Фирма выставила покупателю счет-фактуру, где выделила НДС в размере 468 000 рублей.

Так как заявление об отказе от освобождения от обложения НДС операций, предусмотренных пунктом 3 статьи 149 НК РФ, ООО "Реалт" в налоговую инспекцию в установленный срок не подало, то НДС на сумму 468 000 рублей оно должно уплатить в бюджет на основании подпункта 2 пункта 5 статьи 173 НК РФ. При этом входной НДС в размере 360 000 рублей фирма не может принять к вычету.

Отметим, что основаниями, по которым у налогоплательщика отсутствует право на вычет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), являются пункт 2 статьи 170 и пункт 5 статьи 173 НК РФ.

Вместе с тем есть судебные постановления, согласно которым несвоевременное представление налогоплательщиком заявления об отказе от использования льготы, предусмотренной пунктом 3 статьи 149 НК РФ, само по себе не может свидетельствовать о неправомерном применении налоговых вычетов. Тем более что фирмой соблюдены установленные налоговым законодательством условия применения налогового вычета. Например, это постановление ФАС Дальневосточного округа от 06.08.2012 N Ф03-3426/2012.

Таким образом, уплачивая НДС с рассматриваемых операций по выставленным счетам-фактурам без представления в налоговую инспекцию необходимого заявления, фирма не может принять к вычету входной НДС. Иначе придется отстаивать свою позицию в суде.

Если заявление подано

Допустим, налогоплательщик представил в установленный срок в ИФНС заявление об отказе от освобождения от налогообложения операций, предусмотренных пунктом 3 статьи 149 НК РФ. Тогда операции по реализации товаров (работ, услуг) он должен облагать НДС по ставкам в размере 0, 10 или 18 процентов. Что касается входного НДС, то налогоплательщик в рассматриваемой ситуации может принять его к вычету в порядке и на условиях, предусмотренных статьями 171 и 172 НК РФ.

Срок представления заявления

Как уже было сказано, заявление об отказе от освобождения от обложения НДС нужно представить в налоговую инспекцию не позднее 1-го числа налогового периода (квартала), с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.

Согласно пункту 2 статьи 6.1 НК РФ течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало. При этом пунктом 8 вышеназванной статьи кодекса установлено, что действие, для совершения которого установлен срок, может быть выполнено до 24 часов последнего дня срока. Если документы либо денежные средства были сданы в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, то срок не считается пропущенным.

Предположим, налогоплательщик, совершающий операции, освобождаемые от обложения НДС на основании пункта 3 статьи 149 НК РФ, решил воспользоваться правом об отказе от освобождения с I квартала 2014 года.

Тогда соответствующее заявление он должен представить в ИФНС на основании статьи 6.1 кодекса до 24 часов 9 января 2014 года. Ведь этот день является первым рабочим днем после выходных и нерабочих праздничных дней в 2014 году.

А.А. Фокин,

налоговый консультант

"Нормативные акты для бухгалтера", N 20, октябрь 2013 г.