Вопрос: Между двумя организациями был заключен договор займа в денежной форме. Однако заемщик погасил свои обязательства по этому договору принадлежавшим ему товаром на основании соглашения об отступном. Имеет ли право заимодавец принять к вычету сумму НДС, предъявленного ему заемщиком по данному товару? ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 14, июль 2013 г.)

Между двумя организациями был заключен договор займа в денежной форме. Однако заемщик погасил свои обязательства по этому договору принадлежавшим ему товаром на основании соглашения об отступном. Имеет ли право заимодавец принять к вычету сумму НДС, предъявленного ему заемщиком по данному товару?

По вопросу правомерности принятия заимодавцем к вычету НДС со стоимости отступного в виде товара, переданного заемщиком для погашения денежного займа, официальных разъяснений нет.

Мнение налоговиков: передача заимодавцу в качестве отступного товара (имущества) взамен предоставленного займа не влечет возникновения у заимодавца права на применение налогового вычета на основании выставленного счета-фактуры (позиция 1). Однако шансы отстоять в суде правомерность принятия к вычету НДС, предъявленного заемщиком в стоимости товара, переданного в качестве отступного по договору займа (позиция 2), на сегодняшний день достаточно высоки.

Позиция 1. В силу положений пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ операции займа в денежной форме и займа ценными бумагами, включая проценты по ним, не подлежат обложению НДС. На основании ст. 409 ГК РФ предоставление отступного не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает, и не изменяет его. А НДС по необлагаемым операциям к вычету не принимается.

Судебная практика. Постановление ФАС МО от 27.03.2006 N КА-А40/1987-06. Косвенно эта позиция подтверждена также в Постановлении ФАС МО от 10.02.2010 N КА-А40/221-10.

Позиция 2. Гораздо чаще арбитры склоняются к мнению, что поскольку пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ устанавливает в качестве объекта обложения НДС, в частности, операции по передаче товаров (результатов выполненных работ, оказанию услуг) по соглашению о предоставлении отступного, постольку и передача товара (имущества) в качестве отступного по договору займа является реализацией данного товара (имущества). В связи с этим передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая вправе принять НДС к вычету. Кроме того, по мнению судей, положения пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ применимы только в случае передачи денежных средств в заем и возврата займа в денежной форме.

Такие выводы содержит Постановление ФАС ЦО от 01.07.2009 N А68-8203/08-505/18. Аналогичной позиции по поводу обложения НДС операций по прекращению заемных обязательств отступным придерживаются судьи ФАС ПО в постановлениях от 13.06.2012 N А65-18274/2011, от 31.07.2012 N А65-33842/2011, от 30.10.2012 N А65-27596/2011.

Н.К. Сенин,

эксперт журнала "Актуальные вопросы

бухгалтерского учета и налогообложения"

1 июля 2013 г.

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 14, июль 2013 г.