Гришаев С.П. Новое в законодательстве о ценных бумагах. - Специально для системы "ГАРАНТ", 2013 г.

Новое в законодательстве о ценных бумагах

Статья посвящена изменениям, которые были внесены в законодательство, регулирующее выпуск и обращение ценных бумаг. Речь, в частности, идет об изменениях, внесенных в главу 7 ГК Федеральным законом N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Автором анализируются как достоинства, так и недостатки этих изменений.

Общие положения о ценных бумагах

2 июля 2013 г. был принят Федеральный закон N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Эти изменения вступают в силу со 2 октября 2013 г. Эти изменения коснулись подраздела 3 раздела 1 части 1 ГК "Объекты гражданских прав".

Наиболее существенные изменения затронули нормы, регулирующие ценные бумаги. Это обусловлено как важной ролью, которую играют ценные бумаги в экономике страны, так несовершенством их правового регулирования.

Следует иметь в виду, что развитие рыночных отношений в России самым тесным образом связано с развитием института ценных бумаг, увеличением их оборота и надлежащим правовым обеспечением. Они используются для кредитования и платежа, мобилизации свободных денежных средств, участия широких слоев граждан в предпринимательской деятельности.

Ценная бумага, кроме того, является объектом гражданско-правовых отношений, имуществом, по поводу которого совершаются сделки. Поэтому ценная бумага сама по себе является объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.). С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на имущество. Это право определяет отношения между ее собственником и всеми другими лицами - "потенциальными" собственниками ценной бумаги.

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее всеми свойствами имущества, то есть ее "оборотоспособность", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений.

Исторически присущая ценной бумаге "бумажная" документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала "логический парадокс" существования "права на право" (например, права собственности на право голоса на собрании акционеров в акционерном обществе). Однако современные тенденции к вымыванию "бумажных" ценных бумаг из обращения и полная дематериализация многих ценных бумаг (то есть лишение их бумажного носителя) вновь вызвали к жизни эту проблему.

Таким образом, вся история возникновения и развития рынка ценных бумаг - это история все более широкого превращения отношений между кредиторами и должниками в "оборотоспособное" имущество. Сначала это превращение шло при посредстве бумажного носителя, а в современных условиях - уже без него. В последние десятилетия эта тенденция, получившая название "секьюритизация", стала весьма распространенной на мировом финансовом рынке. Секьюритизация, превращая обычные обязательства должника к кредитору в имущество, дает этим обязательствам повышенную оборотоспособность, помещает их в готовую инфраструктуру фондового рынка и в конечном итоге делает финансовые отношения в экономике более мобильными, а саму экономику - более эффективной.

Однако дальнейшему развитию рынка ценных бумаг мешало несовершенство законодательной базы, что вызвало необходимость в изменении законодательства о ценных бумагах.

Правовое регулирование института ценных бумаг в связи с принятием изменений в ГК было реформировано весьма существенно. В результате глава 7 ГК РФ, посвященная ценным бумагам, была полностью переработана.

Она была разделена на три параграфа, содержащие нормы о документарных и бездокументарных ценных бумагах, а также основные положения общего характера, касающиеся всех ценных бумаг. По существу можно говорить о наличии общей части, нормы которой применимы ко всем ценным бумагам, и об отдельном правовом регулировании документарных и бездокументарных ценных бумаг, которое, тем не менее, имеет общие черты.

Таким образом, как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но по существу для них предусматриваются два различных правовых режима. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК.

О необходимости изменения правового регулирования ценных бумаг говорилось еще в Концепции развития гражданского законодательства (далее Концепция). Так, в разделе VI Концепции целый параграф посвящен тем изменениям, которые необходимо внести в законодательство о ценных бумагах, однако следует сразу отметить, что отнюдь не все из них были учтены законодателем при принятии нового ГК.

Кроме того, в п. 3.2 Концепции содержится дополнительная рекомендация о том, что необходимо указать то, что к безналичным бездокументарным ценным бумагам могут применяться правила о вещах, если иное не установлено законом, иными правовыми актами и не вытекает из существа названных объектов. Однако, эта рекомендация не была выполнена и вместо этого, в ч. 2 п. 1 ст. 145 ГК в новой редакции установлено, что бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК. Таким образом, законодатель ясно и недвусмысленно признал, что речь идет о правах, в первую очередь обязательственного характера, а не о вещах.

В новой редакции указанной статьи по существу даются два определения ценных бумаг (документарные и бездокументарные). Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что "бездокументарные ценные бумаги" не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав"*(1).

Следует отметить, что высказывалась и точка зрения, согласно которой бездокументарная ценная бумага - это объект "особого права собственности"*(2). С последней точкой зрения вряд ли можно согласиться, поскольку бездокументарные ценные бумаги вообще не могут быть объектом права собственности, так как не являются вещами в общепринятом смысле слова.

Что касается документарных ценных бумаг, то они в новом ГК определяются как документы, соответствующие установленным законом требованиям, и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Таким образом, определение документарных ценных бумаг несколько отличается от ранее существовавшего определения ценных бумаг. Так, ранее действовавшая редакция статьи 142 ГК определяла ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Таким образом, в новом определении документарной ценной бумаг конкретизированы права, которые стоят за ней. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая стоимости материала, из которого она сделана); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом. Ценные бумаги воплощают в себе дуализм вещного и обязательственного прав: с одной стороны, ценная бумага есть требование кредитора к должнику, с другой - само это требование отрывается от договора, его породившего, определенным образом фиксируется, формализуется и становится объектом, на который участники гражданского оборота могут иметь вещные права (например, право собственности) При этом под "иными правами" могут пониматься и личные неимущественные права (например, право на получение информации участниками акционерного общества).

В то же время законодатель ограничился общим указанием на то, что документарные ценные бумаги должны соответствовать установленным законом требованиям, не конкретизируя каким именно. В ранее действовавшей редакции ст. 142 ГК речь шла об установленной форме и обязательных реквизитах ценных бумаг. Как будет показано ниже, эти требования сохранены только для документарных ценных бумаг.

Согласно п. 6 ст. 143 ГК, если иное не установлено настоящим ГК, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. Таким образом, ведущая роль принадлежит документарным бумагам. На бездокументарные ценные бумаги распространяется аналогичный режим в установленных законом случаях. Кроме того, применяются правила, специфические для бездокументарных ценных бумаг.

В п. 2 ст. 142 ГК дан примерный (не исчерпывающий) перечень ценных бумаг. Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. В нем не указывается, идет ли речь о документарных или бездокументарных ценных бумагах. Однако следует учитывать, что отдельные виды ценных бумаг могут существовать только в документарной форме (например, вексель). При этом подчеркивается, что иные ценные бумаги (не указанные в качестве таковых в данном перечне) должны быть названы в качестве таковых в законе или должны быть признаны таковыми в установленном законом порядке (принцип легалитета). Таким образом, нельзя не обратить внимания на то, что в ранее действовавшей редакции этой статьи указано, что иные их виды могут быть установлены "законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг".

Наличие подобного изменения обусловлено тем, что ранее действовавшая формулировка была не очень точной, поскольку иногда ценные бумаги вводились законами, которые нельзя было отнести к законам о ценных бумагах (например, закладная, введенная Законом об ипотеке).

Нельзя не обратить внимания и на то, что в этот перечень ценных бумаг внесены изменения по сравнению с ранее действовавшим законодательством. Так, из его числа исключены государственная облигация, депозитный и сберегательный сертификаты, приватизационные ценные бумаги. В то же время появились такие ценные бумаги как инвестиционный пай инвестиционного фонда, закладная.

Исключение приватизационных ценных бумаг из перечня вполне закономерно. Самая популярная в 1993 году ценная бумага - приватизационный чек, позволила миллионам жителей нашей страны осуществить свой выбор: либо продать данный финансовый инструмент и получить деньги, либо стать совладельцем одной из акционерных компаний. Таким образом, фондовый рынок обеспечил реализацию одной из важнейших задач приватизационных планов государства.

Несмотря на все издержки ваучерной приватизации, у российских граждан появился объект инвестирования - ценные бумаги приватизированных предприятий. Акции отчасти стали средством накопления, помогающим сохранить свои сбережения от инфляции и обесценивания национальной валюты. Однако в настоящее время приватизация государственного имущества осуществляется совершенно по другим правилам, и необходимость в приватизационных чеках отпала.

Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, особо установленных законом (ч. 2 п. 2 ст. 142 ГК). Так, в настоящее время предусмотрена государственная регистрация выпуска таких ценных бумаг как акции и облигации, которые являются эмиссионными ценными бумагами. Обязанность по государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг эмитентами установлена в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", вступившем в силу с 25 апреля 1996 г.

Однако, следует иметь в виду, что пик приватизации государственного имущества проходил в 1993-95 годах, поэтому большое количество выпусков эмиссионных ценных бумаг оказалось незарегистрированным. В связи с этим был принят специальный Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации".

Государственная регистрация выпусков ценных бумаг проходит ряд этапов. Согласно действующему законодательству РФ существуют следующие этапы государственной регистрации, когда эмитент может получить отказ:

- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Существуют следующие основания для отказа в государственной регистрации эмиссии ценных бумаг. Из содержания ст. 21 Федерального закона от 22.апреля.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и п. 2.4.16 Приказа ФСФР РФ от 25.01.2007 N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" следует, что основаниями для отказа в государственной регистрации эмиссии ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг являются:

- нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах;

- несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям Федерального закона "О рынке ценных бумаг", настоящих Стандартов и иных нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- непредставление в течение 30 дней на основании запроса или уведомления регистрирующего органа о необходимости устранения нарушений всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, либо исправленных и/или дополненных документов;

- несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;

- внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

Ценные бумаги могут быть определенным образом классифицированы. Помимо уже упоминавшегося деления на документарные и бездокументарные ценные бумаги можно упомянуть такие виды ценных бумаг как государственные и частные, долевые и долговые ценные бумаги и т.д.

Сохранена и ранее существовавшая классификация ценных бумаг на предъявительские (ценные бумаги на предъявителя), ордерные и именные. Однако такая классификация распространяется только на документарные ценные бумаги. Так, предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.

Наконец, именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

По принципу организации выпуска ценных бумаг различают эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Действие Закона "О рынке ценных бумаг" распространяется только на эмиссионные ценные бумаги (ст. 16), т.е. на бумаги, характеризующиеся одновременно следующими признаками (ст. 2):

во-первых, они закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка, установленных Законом,

во-вторых , размещаются выпусками,

в-третьих, имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, независимо от времени их приобретения.

Эмиссионные ценные бумаги бывают именными либо предъявительскими (как например, акции, облигации, сберегательные сертификаты).

Неэмиссионные ценные бумаги выпускаются в одноразовом (штучном) порядке и закрепляют за их обладателями индивидуальный объем прав, как, например, чеки, векселя,

Следует отметить, что согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

На каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя ее владельцу выдается сертификат. По требованию владельца может выдаваться один сертификат на две и более приобретаемые им эмиссионные ценные бумаги на предъявителя одного выпуска. Настоящее положение не применяется к эмиссионным ценным бумагам на предъявителя с обязательным централизованным хранением.

При этом для предъявительских ценных бумаг установлено ограничение, в соответствии с которым выпуск или выдача предъявительских ценных бумаг допускается только в случаях, установленных законом.

Что касается именных и ордерных ценных бумаг, то здесь ситуация обратная - их выпуск разрешен по умолчанию, однако возможность выпуска или выдачи определенных документарных ценных бумаг в качестве именных либо ордерных может быть исключена специальным законом. Так, предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.

Таким образом, владельцы именных документарных ценных бумаг делятся на две категории и соответственно сами эти бумаги также делятся на две категории. Следует отметить, что учет прав по первой разновидности именных документарных ценных бумаг может осуществляться специальным лицом (отличным от эмитента таких ценных бумаг), имеющим лицензию, если обязанность передачи учета установлена законом (п. 4 ст. 143 ГК. Такими лицами в настоящее время являются регистраторы или депозитарии.

Документарные ценные бумаги

Документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК). Как и было предусмотрено ранее действовавшим законодательством, документарная ценная бумага - это всегда документ, под которым согласно ст. 1 Закона об обязательном экземпляре документов понимается материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

Таким образом, документ по общему правилу может существовать в виде всевозможных печатных изданий, аудиовизуальной продукции, электронных изданий. Однако, применительно к документарным ценным бумагам речь может идти о бумажных носителях с рукописным или напечатанным текстом.

В подавляющем большинстве за каждой документарной ценной бумагой стоит обязательственное право (например, право получения определенной денежной суммы, как в случае векселя), Однако в виде исключения им может быть и вещное право (например, право собственности на имущество паевых инвестиционных фондов). В частности за этими ценными бумагами стоит право собственности на долю в праве общей долевой собственности на имущество паевого инвестиционного фонда.

Ценные документарные бумаги могут давать ее владельцу и личные неимущественные права. Примером неимущественного права, стоящего за ценной бумагой, может быть право на информацию или право на участие в управлении акционерным обществом.

Существенный признак документарных ценных бумаг - их строго формальный характер. Ценная бумага обязательно должна содержать реквизиты, установленные законом или в установленном им порядке для данного вида ценных бумаг. В пункте 1 ст. 143.1 ГК РФ говорится, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.

В качестве примера можно привести вексель. Как гласит известное изречение, "чего нет на векселе, того не существует в мире". Поэтому сам вексельный акт должен содержать все условия, на которых он выдан. Формальные реквизиты векселя установлены ст. 1 Положения о переводном и простом векселе. Они в частности должны включать: 1) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен;

2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму;

3) наименование того, кто должен платить (плательщика);

4) указание срока платежа;

5) указание места, в котором должен быть совершен платеж;

6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен;

7) указание даты и места составления векселя;

8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя).

При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства (п. 2 ст.143.1 ГК). Это значит, что он может использоваться в качестве такового в судебном разбирательстве при рассмотрении споров между участниками хозяйственного оборота.

В этой связи следует обратить внимание на то, что в действующем законодательстве есть исключения из этого правила. Например, согласно ст. 878 ГК РФ чек должен содержать: 1) наименование "чек", включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. При этом чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Таким образом, условие о месте составления чека не является реквизитом, отсутствие которого лишает документ силы ценной бумаги.

Наиболее существенной чертой документарных ценных бумаг, отличающих их от других документов, является тесная связь ценной бумаги и воплощенного в ней права. В отношении документарных ценных бумаг предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права.

Именные ценные документарные бумаги должны фиксироваться в специальных реестрах. Общий порядок ведения реестра именных ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 02 октября 1997 N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг"

Права, которые составляют содержание документарных ценных бумаг, могут принадлежать к различным категориям субъективных частных прав. Чаще всего, они принадлежат к обязательственным правам. Но они могут быть также вещными правами, правами членства в корпорации или же представлять собой управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу,

Как уже было отмечено, за каждой ценной бумагой в большинстве случаев стоит обязательственное право. Поэтому под исполнением по ценной бумаге понимается исполнение обязательства, вытекающего из ценной бумаги. Соответственно в данном случае будут применяться принципы исполнения обязательств и в первую очередь принцип надлежащего исполнения. Это - принцип, согласно которому обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации)

Надлежащим исполнением по документарной ценной бумаге признается исполнение владельцу ценной бумаги. Причем понятие владельца будет различаться в зависимости от того, идет ли печь об именной, предъявительской или ордерной ценной бумаге. Так, законным владельцем предъявительской ценной бумаги является любой ее владелец, пока не доказано обратное.

Уполномоченным требовать исполнения по ордерной ценной бумаги, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов (п. 3 ст. 143 ГК).

Наконец, лицом уполномоченным требовать исполнения по именной документарной ценной бумаге, признается согласно п. 4 ст. 143 ГК одно из следующих указанных лиц:

В новом ГК в ст. 145 зафиксирован принцип публичной достоверности, который заключается в том, что не может оспаривать должник действительность ценной бумаги по причине отсутствия основания обязательства, вытекающего из данной ценной бумаги или его недействительности.

На необходимость закрепления в тексте Гражданского кодекса РФ принципа публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу, указывалось также в п. 1.1.4 раздела VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации. Согласно указанному пункту ранее действовавший Гражданский кодекс не разграничивал вопросы: 1) о формальной легитимации владельца ценной бумаги для целей определения лица, которому должник должен осуществлять исполнение, с тем, чтобы оно являлось надлежащим, и 2) о действительной принадлежности прав, удостоверенных ценной бумагой. Соответствующее правило ГК должно устанавливать, кто может требовать исполнения по ценной бумаге: по предъявительским бумагам - предъявитель бумаги; по ордерным бумагам - лицо, являющееся предъявителем бумаги и поименованное в ней в качестве первого держателя, либо лицо, являющееся предъявителем бумаги и приобретшее бумагу по непрерывному ряду индоссаментов; по именным бумагам - лицо, указанное в бумаге. Исполнение должником по ценной бумаге обязательства, удостоверенного ценной бумагой, указанным лицам должно признаваться надлежащим исполнением вне зависимости от того, имело ли формально легитимированное лицо права на ценную бумагу.

Кроме того, В Концепции было отмечено, что необходимо закрепить в ГК общий принцип ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги с учетом того, что этот принцип не должен распространяться на недобросовестного приобретателя ценной бумаги (принцип публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу).

Это указание Концепции было реализовано. Так, согласно п. 1 ст. 145 ГК лицо, ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами. Еще М.М. Агарковым отмечалось, что публичная достоверность исключает возможность возражений, основанных на отношениях, не получивших выражения в тексте бумаги*(3).

При этом нельзя не заметить, что лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли. Таким образом, если чек или вексель были выписаны под влиянием насилия, то они все равно будут действительны.

Однако, публичная достоверность документарной ценной бумаги подвергается определенным ограничениям. Эти ограничения касаются добросовестности приобретателя. Так, в абз. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ установлено, что действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случаи, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем.

Более конкретно о недобросовестных приобретателях сказано в 147.1 ГК РФ. В нем говорится о лицах, которые своими обманными или другими незаконными действиями способствовали утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знали или должны были знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу.

Еще одним основанием, ограничивающим принцип публичной достоверности, применительно к документарным ценным бумагам является подлог ценной бумаг, пол которым понимается подделка ценной бумаги или подписи на ней, а также оспаривание факта подписания им ценной бумаги. Как следует из п. 3 ст. 145 ГК, против требования об исполнении по документарной ценной бумаге лицо, указанное в качестве ответственного за исполнение по ней, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой такой ценной бумаги или с оспариванием факта подписания им ценной бумаги (подлог ценной бумаги).

Наконец, косвенным ограничением принципа публичной достоверности являются положения п. 2 ст. 144 ГК, согласно которому, если ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу.

Таким образом, основание обязательства, предусмотренное в абз. 1 п. 1 ст.145 ГК, не имеет существенного значения для исполнения по ценной бумаге. Более того, некоторые виды ценных бумаг опосредуют абстрактные обязательства (например, вексель). В целях повышения оборотоспособности и надежности ценной бумаги осуществление права, выраженного в ценной бумаге, специально отрывается от того каузального правоотношения, в связи с которым она была выдана. В абстрактном обязательстве кредитор не обязан доказывать наличие основания требования.

В некоторых случаях законодатель конкретизирует обязанность участников гражданского оборота проверить подлинность ценной бумаги. Так, в соответствии с п.п. 3, 4 ст. 879 ГК РФ плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом.

Возможны ситуации, когда ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу. В таких случаях оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу (п. 2 ст. 144 ГК).

Законодатель установил достаточно подробную процедуру перехода прав, удостоверенных документарными ценными бумагами. Прежде всего, был зафиксирован общий принцип, согласно которому с переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверенные ею права в совокупности. Таким образом, переход только отдельных прав, стоящих за ценной бумагой невозможен.

Способы перехода прав зависят от вида ценных бумаг, и поэтому они будут различаться. Так, для перехода прав, удостоверенных предъявительской ценной бумагой, достаточно простого вручения этой ценной бумаги. При этом в случаях, специально установленных в законе, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, могут перейти к другому лицу независимо от ее вручения.

Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем ее вручения с совершением на ней передаточной надписи - индоссамента. Если иное не предусмотрено ГК или законом, к передаче ордерных ценных бумаг применяются установленные Законом о переводном и простом векселе правила о передаче векселя (п. 3 ст. 146 ГК).

Следует отметить, что действующий Закон о переводном и простом векселе не содержит подобных правил. О передаче прав по индоссаменту говорится в главе 2 Положения о переводном и простом векселе. Согласно п. 11 указанного Положения всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента.

Передача векселя посредством индоссамента делает его одним из наиболее ликвидных объектов коммерческого оборота. Индоссамент (от итальянских слов "in dosso" - "на спине", "на обороте"), посредством которого передаются права по ордерной ценной бумаге, представляет собой передаточную надпись на самой ценной бумаге или на обороте. Основными участниками отношений по передаче векселя являются индоссант (передающий вексель) и индоссат (приобретающий права по векселю в результате совершения индоссамента).

Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

Уступка требования (цессия) есть передача кредитором принадлежащего ему права (требования) другому лицу, которое становится новым кредитором. Цессия осуществляется по соглашению кредитора с лицом, которому это право уступается, независимо от согласия должника. Цессия является двусторонней сделкой. К ней применяются нормы § 1 гл. 24 ГК РФ.

Однако, в ч. 2 п. 4 ст. 146 ГК установлено, что нормы параграфа 1 главы 24 ГК применяются к передаче прав, удостоверенных именными документарными ценными бумагами, в порядке уступки требования (цессии), если иное не установлено правилами настоящей главы, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги. Таким образом, в данном случае могут применяться специальные правила, не совпадающие с общими правилами ГК, регулирующими уступку требования.

Переход прав, удостоверенных именными либо ордерными документарными ценными бумагами, может осуществляться не только в результате заключения договора, но и в силу закона. Так, это может происходить в результате наследования, при реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания, а также в иных случаях - на основании решения суда. Можно отметить особенности перехода прав, удостоверенных именной ценной бумагой, права по которой учитываются в системе учета прав (п. 9 ст. 146 ГК РФ). Согласно этой норме права по такой ценной бумаге переходят к лицу, указанному в ней в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Основанием для внесения отметки служит передаточный акт, совершенный сторонами в присутствии осуществляющего ведение учета лица или нотариально удостоверенный.

Во всех подобных случаях такой переход должен быть удостоверен отметкой соответствующего должностного лица на самой ценной бумаге. Так, при наследовании - это нотариус (по непонятной причине законодатель не указал, что аналогичные действия может совершать должностное лицо, которое в силу закона имеет право совершать нотариальные действия).

При реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания - отметкой лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца таких ценных бумаг. Под обращением взыскания на имущество должника согласно п. 1 ст. 69 Закона об исполнительном производстве понимается изъятие имущества судебным приставом исполнителем и (или) его принудительную реализацию либо передачу взыскателю.

Что касается принудительной реализации, то в соответствии с п. 1 ст. 87 Закона об исполнительном производстве реализация имущества должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, осуществляется путем его продажи специализированными организациями, привлекаемыми в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Специализированная организация обязана в десятидневный срок с момента получения имущества должника по акту приема-передачи размещать информацию о реализуемом имуществе в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования, а об имуществе, реализуемом на торгах, - также в печатных средствах массовой информации.

В иных случаях - на основании решения суда отметкой лица, осуществляющего исполнение судебного решения. Другими словами, судебные приставы исполнители должны делать соответствующие отметки на ценных бумагах.

Вопрос о возможности истребования (виндикации) ценных бумаг является одним из дискуссионных в современной правовой литературе. Основная проблема, которая активно обсуждалась учеными юристами, - это проблема виндикации бездокументарных ценных бумаг, поскольку правила о виндикации документарных ценных бумаг не могли быть применены к бездокументарным ценным бумагам. С установлением двух различных правовых режимов для документарных и бездокументарных ценных бумаг эта проблема была решена. Однако следует учитывать, что само применение понятия виндикации к ценным бумагам имеет некоторое иное значение, так как цель подобного виндикационного иска есть не возвращение документа как такового, а приобретение права, тесно связанного с ним.

При этом виндикация документарных ценных бумаг имеет определенные особенности. Об этих особенностях говорится в ст. 147.1 ГК, которая так и называется "Особенности истребования документарных ценных бумаг от добросовестного приобретателя".

Согласно п. 1 указанной статьи истребование документарных ценных бумаг из чужого незаконного владения осуществляется по правилам ГК об истребовании вещи из чужого незаконного владения с особенностями, предусмотренными указанной статьей. В настоящее время истребование вещи из чужого незаконного владения регулируется ст.ст. 301-303 ГК, в которые вполне возможно будут внесены изменения в рамках реформы гражданского законодательства.

Согласно п. 2 ст. 147.1 ГК правом на истребование документарных ценных бумаг из чужого незаконного владения обладает лицо, которое на момент, когда ценные бумаги выбыли из его владения, являлось их законным владельцем. При этом понятие законного владельца буде различаться в зависимости от того, идет ли речь о предъявительских, ордерных или именных ценных бумагах.

В ГК установлены ограничения на истребование документарных ценных бумаг. Так, согласно п. 3 ст. 147.1 ГК не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют, а также ордерные и именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование. Понятие добросовестного приобретателя дано в ст. 145 ГК. Причем законодатель исходил из обратного, указав признаки недобросовестного приобретателя. Таковым согласно п. 1 указанной статьи является лицо, которое знало или должно было знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения. Соответственно добросовестным приобретателем является лицо, которое не знало, и не должно было знать об указанных выше обстоятельствах.

Однако это правило не действует в тех случаях, когда правообладатель ценной бумаги, утратил ее в результате неправомерных действий. Законодатель не конкретизирует, о каких именно неправомерных действиях идет речь. Так, согласно п. 4 ст. 147.1 ГК правообладатель ценной бумаги, утративший ее в результате неправомерных действий, вправе потребовать от лица, которое приобрело ее у третьего лица, независимо от того, является ли такое третье лицо добросовестным или недобросовестным приобретателем, либо признается законным владельцем, возврата ценной бумаги или возмещения ее рыночной стоимости, если указанный приобретатель, от которого истребуется ценная бумага, своими обманными или другими незаконными действиями способствовал утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знал или должен был знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу.

Лицо, которому документарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе потребовать от недобросовестного владельца возврата всего полученного по ценной бумаге, а также возмещения убытков; от добросовестного владельца - возврата всего полученного по ценной бумаге со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения ею либо получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценной бумаги (п. 5 ст. 147.1 ГК РФ).

В ситуации, когда недобросовестный приобретатель в соответствии с предоставленным ему ценной бумагой преимущественным правом приобрел какое-либо имущество, лицо, которому эта ценная бумага была возвращена, вправе требовать передачи ему приобретенного таким образом имущества. При этом лицо, которому ценная бумага была возвращена, должно возместить бывшему незаконному владельцу ценной бумаги стоимость такого имущества по цене приобретения его незаконным владельцем. Если незаконным владельцем являлся недобросовестный приобретатель, то владелец ценной бумаги также вправе потребовать с него возмещения убытков (ч. 2 п. 5 ст. 147.1 ГК РФ).

Следует отметить, что правообладатель ценной бумаги, утративший ее в результате неправомерных действий, вправе потребовать от лица, которое приобрело ее у третьего лица, независимо от того, является ли такое третье лицо добросовестным или недобросовестным приобретателем, либо признается законным владельцем, возврата ценной бумаги или возмещения ее рыночной стоимости, если указанный приобретатель, от которого истребуется ценная бумага, своими обманными или другими незаконными действиями способствовал утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знал или должен был знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу.

Существенным изменениям подверглась ст. 148 ГК. Прежде всего, изменилось само название этой статьи. Если раньше она называлась "Восстановление ценной бумаги", то сейчас она называется "Восстановление прав по ценной бумаге". Второе название юридически более точное, поскольку утерянную ценную бумагу в большинстве случаев восстановить невозможно, однако права по ней восстановить можно.

В ранее действовавшей редакции указанной статьи законодатель ограничивался тем, что только указывал, что восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

В новой редакции ГК процедура восстановления прописана более подробно. Прежде всего, подчеркивается, что восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя производится судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге.

В данном случае речь идет о главе 34 ГПК РФ, которая так и называется "Вызывное производство". Согласно п. 1 ст. 294 ГПК РФ лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу, в случаях, указанных в федеральном законе, может просить суд о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним.

Права по утраченному документу могут быть восстановлены и при утрате документом признаков платежности в результате ненадлежащего хранения или по другим причинам.

Предполагается, что должник должен иметь достаточные гарантии, чтобы не осуществлять исполнение по ценной бумаге дважды. Поэтому в соответствии со ст. 296 ГПК судья выносит определение, запрещающее должнику производить платежи или выдачи по утраченной ценной бумаге.

В определении суда также указывается на обязательность опубликования в местном периодическом печатном издании за счет заявителя сведений, которые должны содержать:

1) наименование суда, в который поступило заявление об утрате документа;

2) наименование лица, подавшего заявление, и его место жительства или место нахождения;

3) наименование и признаки документа;

4) предложение держателю документа, об утрате которого заявлено, в течение трех месяцев со дня опубликования подать в суд заявление о своих правах на этот документ.

Для восстановления прав на ордерные ценные бумаги в новом ГК предусмотрена несколько иная процедура. Согласно п. 2 ст. 148 ГК лицо, утратившее ордерную ценную бумагу, вправе заявить в письменной форме об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты.

Обязанное лицо, получившее заявление лица, утратившего ордерную ценную бумагу, в случае предъявления ее иным лицом должно приостановить исполнение предъявителю ценной бумаги и сообщить ему о притязаниях заявителя, а также сообщить заявителю о лице, предъявившем ценную бумагу. Если в течение трех месяцев со дня заявления лица об утрате ордерной ценной бумаги лицо, утратившее ценную бумагу, не обратилось в суд с соответствующим требованием к предъявителю ценной бумаги, обязанное лицо должно произвести исполнение предъявителю ценной бумаги. Если спор между лицом, утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим ценную бумагу, разрешен судом, исполнение производится лицу, в пользу которого принято судебное решение.

При отсутствии спора о праве на ордерную ценную бумагу лицо, утратившее ее, вправе потребовать в судебном порядке исполнения от обязанного лица.

Ранее действовавший ГК не содержал правил восстановления прав по утраченным именным ценным бумагам (например, именной облигации). Предполагалось, что кредитор вправе обратиться с соответствующим требованием непосредственно к эмитенту утраченной им ценной бумаги, а в случае отказа - в суд.

В п. 3 новой редакции ст.148 ГК сказано, что восстановление прав по утраченной именной документарной ценной бумаге производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего такую ценную бумагу, а в случаях, предусмотренных законом, также иных лиц.

Речь, в частности, идет о п. 1 ст. 262 ГПК РФ, согласно которому в порядке особого производства суд среди прочих рассматривает дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение. К числу таких фактов относится и установление факта правомерного владения утраченной именной документарной ценной бумагой.

Специфика дел особого производства по сравнении с делами искового производства заключается в отсутствии спора о праве между заинтересованными лицами, в связи с чем суд не разрешает каких-либо споров и в процессе отсутствуют спорящие стороны. Возбуждение дела производится по инициативе заявителя, в качестве которого могут выступать лица, указанные в отношении отдельных категорий дел особого производства, путем подачи заявления.

Основной целью особого производства является установление обстоятельств, имеющих юридическое значение, которые в дальнейшем могут повлиять на возникновение, изменение и прекращение личных и имущественных прав граждан и организаций, а в некоторых случаях - и признание определенных юридических последствий, связанных с установлением этих фактов

В некоторых случаях восстановление прав на ценные бумаги происходит по особой процедуре. Так, специальный порядок восстановления прав по закладной установлен ст. 18 Закона об ипотеке. Согласно п. 1 указанной статьи восстановление прав на утраченную закладную производится залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству на основании ряда указанных в этой статье документов.

Принципиально новым моментом является появление в ГК особой процедуры, получившей название "обездвижение" Речь в частности идет о статье 148.1., получившая название "Обездвижение документарных ценных бумаг". Суть обездвижения состоит в том, что в соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены, то есть, переданы на хранение лицу, которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги.

Переход прав на обездвиженные ценные бумаги и осуществление прав, удостоверенных такими ценными бумагами, регулируются статьями 149-149.5 ГК, если иное не предусмотрено законом. Другими словами для перехода обездвиженных документарных ценных бумаг устанавливается режим бездокументарных ценных бумаг.

Бездокументарные ценные бумаги

Ценными бумагами, как уже отмечалось, признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК (бездокументарные ценные бумаги). Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что "бездокументарные ценные бумаги" не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав"*(4).

Высказывалась и точка зрения, согласно которой бездокументарная ценная бумага - это объект "особого права собственности"*(5). С последней точкой зрения вряд ли можно согласиться, поскольку бездокументарные ценные бумаги вообще не могут быть объектом права собственности, поскольку не являются вещами в общепринятом смысле слова. Однако эти взгляды не получили законодательного закрепления.

Бездокументарные ценные бумаги не имеют материальной формы, поэтому даже условно они не могут рассматриваться как вещи и, следовательно, не могут являться объектом права собственности и других вещных прав. Тем не менее, в ранее действовавшем законодательстве бездокументарные ценные бумаги рассматривались в качестве вещей.

Бездокументарные ценные бумаги - это, как правило, эмиссионные ценные бумаги. Соответственно на них распространяет свое действие Закон о рынке ценных бумаг.

В новом ГК количество норм, регулирующих бездокументарные ценные бумаги существенно увеличилось. Так, если в старом ГК бездокументарные ценные бумаги регулировались всего одной статьей, то в новом ГК шестью.

Исполнение по бездокументарной ценной бумаге предполагает исполнение стоящего за ней обязательства. Поскольку в бумажной форме они не существуют, то лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.

Требование об исполнении бездокументарной ценной бумаги может быть предъявлено, прежде всего, самому эмитенту этой ценной бумаги. Так, согласно п. 1 ст. 149 ГК лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лица, которые выпустили ценную бумагу. Кроме того, отвечают за исполнение лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Законодатель не уточняет, о каком именно обеспечении идет речь.

Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.

Будучи в основном рынком фиктивного капитала, рынок ценных бумаг должен находиться под жестким государственным регулированием, не допускающим появления, необеспеченных и выпущенных в обход установленных процедур ценных бумаг. Важнейшую роль в процессе регулирования; фондового рынка играет учетная система, обеспечивающая учет и контроль за движением ценных бумаг. Регистраторы и депозитарии, выполняя функции по учету прав собственности на ценные бумаги и прав, составляющих ценную бумагу, подтверждая права владельцев на принадлежащие им ценные бумаги, тем самым обеспечивают легитимность гражданско правовых сделок в зависимости от традиций, конкретного устройства, особенностей законодательства и экономической нормативной лексики организации, решающие проблемы движения прав, связанных с ценными бумагами, могут иметь различные наименования (депозитарии, кастодианы, регистраторы, трансфер-агенты и проч.).

Для обобщения всех подобных институтов и их функций в ГК введено условное понятие "учетная запись". Соответственно есть понятие "лица, осуществляющего учет прав на ценные бумаги". Задача таких лиц на рынке ценных бумаг - выступать своего рода "свидетелем", подтверждающим наличие и характер правоотношений, в которые вступают субъекты гражданского оборота по поводу ценных бумаг.

Таким образом, большое значение в новом ГК придается учетным записям прав на бездокументарные ценные бумаги. Согласно п. 2 ст. 149 ГК учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.

Такие записи делаются в специальных реестрах. Причем для отдельных видов ценных бумаг установлены свои правила. Так, согласно п. 1 ст. 44 Закона об акционерных обществах в реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Порядок ведения и требования, предъявляемые к системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и обязательные для исполнения держателями реестра, в общем случае детально определяет Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27. Особенности учета прав собственности Российской Федерации в реестре владельцев именных ценных бумаг определяет также Приказ ФСФР России от 7 июля 2009 г. N 09-25/пз-н, вступивший в силу 16 октября 2009 г.

Держателем реестра акционеров акционерного общества может быть это общество или специализированный регистратор. При этом в акционерном обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров должен быть специализированный регистратор.

Для учета прав собственности на ценные бумаги держатели реестра формируют систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Эта система представляет собой совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающих идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении зарегистрированных на их имя ценных бумаг, а также позволяющих получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

Реестр является основным элементом системы ведения учета прав, вытекающих из ценных бумаг. Он представляет собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг. Реестр составляется по состоянию на любую установленную дату и позволяет идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг. В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Значение учетных записей состоит в том, что распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей.

Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы (п. 4 ст. 149 ГК).

Солидарная ответственность предполагает, что как к лицу, выпустившему бездокументарную ценную бумагу, так и к лицу, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги может быть предъявлено требование в полном объеме. Однако, лицо, исполнившее обязательство, получает право регресса по отношению ко второму солидарному должнику.

Единственным обстоятельством, освобождающим от ответственности в данном случае, является действие непреодолимой силы. Напомним, что под непреодолимой силой понимается чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (п. 1 ст. 202 ГК). В судебной практике под обстоятельствами непреодолимой силы понимаются чрезвычайные и непредотвратимые явления, события, воздействие которых происходит извне и не зависит от субъективных факторов: наводнения, стихийные бедствия, землетрясения, ураганы, сход снежных лавин, иные природные катаклизмы, а также военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки, запретительные меры государства.

Следует отметить, что к исполнению по бездокументарным ценным бумагам применяются в определенных пределах правила, касающиеся исполнения по документарным ценным бумагам. Так, согласно п. 3 ст. 149.1 ГК правила, предусмотренные пунктом 2 статьи 144 и статьей 145 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным с исполнением по бездокументарным ценным бумагам, если это не противоречит существу таких ценных бумаг.

Эти правила сводятся к следующему. В частности, по общему правилу, если ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу.

Кроме того, лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами.

Наконец, лицо, составившее бездокументарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли.

Однако, правила об ограничении возражений не применяются в случае, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также в случае, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем

Определенной спецификой обладает переход прав на бездокументарные ценные бумаги. Так, согласно п. 1 ст. 149.2 ГК передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю по общему правилу осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Эта процедура совпадает с процедурой списания безналичных денежных средств в банках.

Однако, законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания ценных бумаг и их зачисления, в том числе возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без представления его распоряжения.

В данном случае речь идет о процедуре, похожей на безакцептное или бесспорное списание безналичных денежных средств.

Законодатель зафиксировал момент, с которого переходят права на бездокументарные ценные бумаги. Согласно п. 2 ст. 149.2 ГК права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя. Такая система очень напоминает государственную регистрацию перехода прав на недвижимое имущество.

Регистрации подлежат обременения бездокументарных ценных бумаг (в первую очередь их залог), а также ограничения распоряжения ими лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица.

Для залога отдельных видов ценных бумаг предусмотрены особые правила учета и регистрации. В качестве примера можно привести Приказ ФСФР России от 28.06.2012 N 12-52/пз-н "Об утверждении Порядка учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги"

Согласно п. 2 этого приказа его действие распространяется на профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг, и эмитентов эмиссионных ценных бумаг, осуществляющих самостоятельное ведение реестра владельцев ценных бумаг (общее название для тех и других - реестродержатели).

Определение того, что, собственно, является предметом залога при залоге ценной бумаги - сама ценная бумага или удостоверенное ею право, является одной из наиболее сложных теоретических проблем. Если придерживаться буквального толкования п. 3 ст. 149 ГК, то предметом залога являются сами ценные бумаги.

Как и любое другое имущество, бездокументарные ценные бумаги могут переходить по наследству в случае его открытия. Поэтому они должны быть указаны в свидетельстве о праве на наследство. Под свидетельством о праве на наследство понимается документ, подтверждающий возникшее в результате осуществления права наследования право на наследство (отсюда и название). Выдается оно по месту открытия наследства по заявлению наследника нотариусом или должностным лицом, которому в соответствии с законом предоставлено право совершения такого нотариального действия. Порядок выдачи свидетельств о праве на наследство регулируется помимо ГК РФ также Основами законодательства о нотариате и некоторыми подзаконными актами.

Поскольку бездокументарные ценные бумаги не являются вещью, то соответственно к ним не применяется правило о виндикации, установленное для документарных ценных бумаг. Поэтому, правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг, а не истребования тех же самых бездокументарных ценных бумаг.

Вместе с тем, законодатель по непонятной причине продолжает использовать термин "истребовать", который по указанным выше причинам не может быть применен к бездокументарным ценным бумагам. При этом, для истребования бездокументарных ценных бумаг в п. 1 ст. 149.3 ГК установлены ограничения. Так, согласно ч. 2 указанного пункта бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также бездокументарные ценные бумаги, приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.

Понятие организованных торгов дается в Законе об организованных торгах. В ст. 2 они определяются как торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Таким образом, организованная торговля отличается предварительным определением организатором торговли круга товаров, обращающихся на проводимых им торгах, и круга лиц, допускаемых к участию в торгах.

В то же время, если бездокументарные ценные бумаги были безвозмездно приобретены у лица, которое не имело права их отчуждать, правообладатель вправе истребовать такие ценные бумаги во всех случаях.

Применительно к ценным бумагам применяется такая процедура как конвертация, ((англ. conversion of securities) - замена одних ценных бумаг другими ценными бумагами). под которой понимается операция по обмену на размещаемые (либо на находящиеся в обращении) ценные бумаги ранее размещённых ценных бумаг того же эмитента с погашением последних (следует отметить, что легальное определение конвертации отсутствует). В результате конвертации появляются абсолютно новые ценные бумаги, то есть, новый объект гражданского оборота. В зависимости от формы конвертации может происходить изменение вида ценных бумаг (конвертация облигаций в акции), категории (привилегированные акции конвертируются в обыкновенные), типа (привилегированные акции одного типа в привилегированные акции другого типа), номинальной стоимости ценных бумаг. Кроме того, с помощью конвертации можно изменить объем прав, предоставляемых уже существующими ценными бумагами. Такое изменение происходит, например, в случае конвертации привилегированных акций с определенным объемом прав в обычные.

Конвертация может происходить как внутри одного эмитента, так и между эмитентами в целях оптимизации процессов корпоративного финансирования, обеспечения реорганизации акционерных обществ и т.д. При конвертации не происходит никакого физического обмена ценных бумаг - процедура осуществляется силами учетной системы посредством осуществления записей по счетам.

Конвертация применяется и к бездокументарным ценным бумагам. Поэтому, согласно п. 2 ст. 149.4 ГК, если бездокументарные ценные бумаги, которые правообладатель вправе истребовать, были конвертированы в другие ценные бумаги, правообладатель вправе истребовать те ценные бумаги, в которые были конвертированы ценные бумаги, списанные с его счета.

Возможны ситуации, когда лица, неправомерно указанные в качестве правообладателей на бездокументарные ценные бумаги осуществило некоторые неимущественные права. Так, специальные последствия предусмотрены в отношении тех прав из бездокументарной ценной бумаги, которые носят корпоративный характер. В первую очередь имеются в виду права на участие в общих собраниях акционеров. Решение общего собрания может быть оспорено при участии в нем неуправомоченного по ценным бумагам лица в следующих случаях (п. 2 ст. 149.4 ГК РФ):

- решение общего собрания нарушает права и охраняемые законом интересы правообладателя;

- акционерное общество или лица, чье волеизъявление имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги;

- голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения.

В таких случаях правообладатель может оспорить соответствующее решение собрания, нарушающее его права и охраняемые законом интересы, если акционерное общество или лица, волеизъявление которых имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги и голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения.

Оспаривать такое решение можно в судебном порядке путем предъявления соответствующего иска. Причем для их оспаривания установлен сокращенный срок исковой давности. Так, согласно ч. 2 п. 2 ст. 149.4 ГК иск об оспаривании решения собрания может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня, когда лицо, имеющее право на ценную бумагу, узнало или должно было узнать о неправомерном списании ценных бумаг с его счета, но не позднее одного года со дня принятия соответствующего решения.

Следует отметить, что право оспаривать подобные решения не является абсолютным. Суд может оставить решение собрания в силе, если признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба кредиторам акционерного общества или иным третьим лицам.

Понятие несоразмерного ущерба является оценочным понятием и целиком отдается на усмотрение суда.

Поскольку бездокументарные ценные бумаги не существуют в бумажной форме, а хранятся в виде учетных записей в памяти компьютера, то возможны ситуации, когда они были неправомерно списаны со счета правообладателя. В этом случае правообладатель может требовать возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг.

Однако такие требования подвергаются ряду ограничений. Бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также бездокументарные ценные бумаги, приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.

В первом случае наличие подобного ограничения обусловлено тем, что, необходимо обеспечить стабильность гражданского оборота с учетом высокооборотности таких ценных бумаг.

Если бездокументарные ценные бумаги приобретены ответчиком у лица, не имевшего права отчуждать его, безвозмездно (например, в результате дарения), собственник вправе его истребовать независимо от добросовестности приобретателя. Смысл этого правила состоит, видимо, в том, что посредством такого механизма защищается устойчивость гражданского оборота. Однако гражданский оборот основывается на возмездных сделках (купля-продажа, мена и др.). Безвозмездные сделки не играют сколько-нибудь существенной роли в обороте, и потому снабжение их дополнительной защитой не вызывается нуждами оборота.

Правообладатель, со счета которого бездокументарные ценные бумаги были неправомерно списаны, при наличии возможности приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах по своему выбору вправе потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность за причиненные этим убытки, приобретения таких же ценных бумаг за их счет либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов.

В ст. 149.4. ГК установлены последствия истребования бездокументарных ценных бумаг. Эти последствия ничем не отличаются от последствий истребования документарных ценных бумаг. В частности, лицо, истребовавшее бездокументарные ценные бумаги, вправе потребовать от недобросовестного владельца возврата всего полученного по ценной бумаге, а также возмещения убытков; от добросовестного владельца - возврата всего полученного по ценной бумаге со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения ею либо получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценной бумаги.

Если незаконный владелец воспользовался предоставленным ценной бумагой преимущественным правом приобретения какого-либо имущества, лицо, которому бездокументарная ценная бумага была возвращена из чужого незаконного владения, вправе потребовать от такого владельца передачи ему приобретенного имущества при условии возмещения его стоимости по цене приобретения указанного имущества незаконным владельцем, а от недобросовестного владельца вправе потребовать также возмещения убытков.

Возможны ситуации, когда лицо, неправомерно завладевшее бездокументарными ценными бумагами, реализует вытекающее из факта владения ими права на участие в управлении акционерным обществом или иного права на участие в принятии решения.

Возможны ситуации, когда эти учетные записи более не будут существовать физически (например, исчезнут из памяти компьютера) и доказательств их существования более нет. В таких случаях, лицо, осуществляющее учет прав (регистратор, депозитарий), обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета прав в порядке, установленном процессуальным законодательством. Согласно распоряжению от 21 июля 2008 г. N 1049-р "Об официальном издании, осуществляющем опубликование сведений, предусмотренных Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" таковым средством массовой информации является газета "Коммерсант".

Требование о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета прав осуществляется в порядке, установленном процессуальным законодательством. При восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги записи о правообладателях вносятся на основании решения суда.

Следует отметить, что Гражданский процессуальный кодекс РФ не содержит специальной статьи, посвященной восстановление данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги. Поэтому в данном случае следует прибегнуть к аналогии закона и применить процедуру восстановления прав на ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу.

Законодатель не уточняет, кто имеется в виду под заинтересованным лицом. Представляется, что к их числу относятся не только сами правообладатели на ценные бумаги, но и лица, совершающие сделки с правообладателем по поводу ценных бумаг, наследники и т.д.

Утрата учетных записей бездокументарные на ценные бумаги независимо от причины автоматически ведет к невозможности осуществлять права, вытекающие из них. Восстанавливаются они только с момента вступления в законную силу решения суда о восстановлении данных учета прав. Так, согласно п. 2 ст. 149.5 ГК записи об учете прав на бездокументарные ценные бумаги не имеют силы с момента, когда лицо, осуществляющее учет прав, утратило учетные записи, и до дня вступления в законную силу решения суда о восстановлении данных учета прав.

Гришаев С.П.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Суханов Е.А. Перспективы корпоративного законодательства и другие проблемы отечественного права. Закон. 2006. Сентябрь. С. 4-5.

*(2) См.: Решетина Е.Н. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М., 2005. С. 45.

*(3) Агарков М.М. Основы банковского права: учение о ценных бумагах. М., 1994.

*(4) Суханов Е.А. Перспективы корпоративного законодательства и другие проблемы отечественного права. Закон. 2006. Сентябрь. С. 4-5.

*(5) См.: Решетина Е.Н. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М., 2005. С. 45.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.