Порядок предоставления и использования отпусков (Т. Баер, "Нормирование и оплата труда в сельском хозяйстве", N 3, март 2013 г.)

Порядок предоставления и использования отпусков

В соответствии со ст. 107 ТК РФ отпуск является одним из видов времени отдыха. Под отпуском следует понимать предоставляемое работнику ежегодное время отдыха, свободное от трудовых обязанностей, с сохранением его места работы и средней заработной платы.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных конституционных прав граждан. Оно гарантируется всем лицам, работающим по трудовому договору (п. 5 ст. 37 Конституции РФ).

Особенности предоставления и обеспечения отпусками

Правила предоставления отпуска прописаны в Трудовом кодексе РФ и раскрываются в гл. 19 ТК РФ. Трудовое законодательство предполагает для работников различные виды отпусков, их перечень представлен в табл. 1, а продолжительность в табл. 2.

Согласно ст. 120 ТК РФ при исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные отпуска суммируются с основным отпуском. Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются. По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем (ст. 128 ТК РФ).

Таблица 1

Виды отпусков

Ежегодный оплачиваемый отпуск (основной и дополнительный)	ст. 114-117 ТК РФ
Отпуск без сохранения заработной платы	ст. 128 ТК РФ
Учебный отпуск	ст. 173-176 ТК РФ, п. 1 ст. 17 Федерального закона от 22.08.1996 N 125-ФЗ "О высшем послевузовском профессиональном образовании", п. 8 ст. 50 Закона РФ от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании"
Отпуск по беременности и родам	ст. 255 ТК РФ
Отпуск по уходу за ребенком	ст. 256 ТК РФ
Отпуск работникам, усыновившим ребенка	ст. 257 ТК РФ

Таблица 2

Продолжительность отпусков

Количество календарных дней		Примечание	Основание
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск
28		ст. 116 ТК РФ	ст. 115 ТК РФ
31		Работникам до 18 лет	ст. 267 ТК РФ
42		Педагогические работники	ст. 334 ТК РФ, Постановление Правительства РФ N 724 от 01.10.2002
56
42		Членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы	ст. 28 ФЗ от 08.05.1994 N 3-ФЗ
30		Сотрудникам органов внутренних дел	ст. 46 Постановления ВС РФ от 23.12.1992 N 4202-1
45		Сотрудникам органов внутренних дел в местностях с тяжелыми и неблагоприятными условиями
30		Сотрудники таможенного органа	ст. 36 ФЗ от 21.07.1997 N 114-ФЗ
30		Муниципальным служащим	ст. 21 ФЗ N 25 от 02.03.2007
35		Государственным служащим, замещающим высшие и главные должности	ст. 46 ФЗ от 27.07.2004 N 79
30		Иным государственным служащим
30		Прокурорам, научным и педагогическим работникам прокуратуры	п. 1 ст. 41.4 ФЗ от 17.01.1992 N 2202-1
45		Прокурорам, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями
54		Прокурорам и следователям в районах Крайнего Севера	Постановление Правительства РФ от 06.03.1996 N 242
46		Прокурорам и следователям в районах, приравненных к районам Крайнего Севера
30 раб. дней		Судьям	п. 2 ст. 19 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-1
51 раб. дней		Судьям в районах Крайнего Севера
45 раб. дней		Судьям в местностях с тяжелыми условиями
Не менее 30		Инвалидам	ст. 23 ФЗ от 24.11.1995 N 181
30		Спасателям со стажем до 10 лет	п. 5 ст. 28 ФЗ от 22.08.1995 N 151
35		более 10 лет
40		более 15 лет
56		Гражданам, занятым на работах, предусмотренных ч. 2 ст. 1 N 136	ст. 5 ФЗ от 07.11.2000 N 136
49		ч. 3 ст. 1 ФЗ N 136 с химическим оружием
30		Гражданам пожилого возраста и инвалидам, работающим по трудовому договору, проживающим в стационарных учреждениях социального обслуживания	ст. 13 ФЗ от 02.08.1995 N 122
Дополнительный ежегодный оплачиваемый отпуск
24		В качестве компенсации лицам, работающим в районах Крайнего Севера	ст. 14 Закона РФ от 19.02.1993 N 4520-1
16		в приравненных к ним местностях
8		в остальных районах Севера, где установлены районные коэффициенты и процентная надбавка к заработной плате
5		Сотрудникам таможенного органа при выслуге 10 лет	п. 1 ст. 39 ФЗ от 21.07.1997 N 114
10		при выслуге 15 лет
15		при выслуге 20 лет и более
30		при выслуге 20 и более лет в любой год из последних 3-лет до достижения им предельного возраста пребывания на службе	п. 5 ст. 39 ФЗ от 21.07.1997 N 114
5		Сотрудникам органов внутренних дел за стаж службы в органах после 10 лет службы	ст. 51 Постановления ВС РФ N 4202-1 от 23.12.1992
10		после 15 лет службы
15		после 20 лет службы
Не более 15		Муниципальным служащим за выслугу лет	ст. 21 ФЗ N 25 от 02.03.2007
5 раб. дней		Судьям со стажем работы по юридической профессии от 5 до 10 лет	п. 2 ст. 19 Закона РФ N 3132-1 от 26.06.1992
10 раб. дней		от 10 до 15 лет
15 раб. дней		свыше 15 лет
5		Прокурорам, научным и педагогическим работникам прокуратуры после 10 лет службы	п. 1 ст. 41.4. ФЗ N 2202-1 от 17.01.1992
10		после 15 лет службы
15		после 20 лет службы
Не более 15		Спасателям - за участие в работах по ликвидации чрезвычайных ситуаций из расчета один день отпуска за 24 часа работ	п. 6 ст. 28 ФЗ N 151 от 22.08.1995
10		Сотрудникам Счетной палаты, проработавшим в органах финансового контроля свыше 10 лет	ст. 31 ФЗ N 4 от 11.01.1995
15		свыше 15 лет
1 день за каждый год гражданской службы		Государственным служащим, но не более 10 дней	п. 5, п. 6 ст. 45 ФЗ N 79 от 27.07.2004
Не менее 3-дней		Государственным гражданским служащим, имеющим ненормированный служебный день, но не более 10 дней	п. 4 ст. 45 ФЗ N 79 от 27.07.2004, п. 3 Постановления Правительства РФ N 1090 от 31.12.2008
Длительный отпуск
14		Гражданам, получившим заболевания вследствие чернобыльской катастрофы	п. 5 ст. 14 Закона РФ N 1244-1 от 15.05.1991
14		Гражданам, получившим суммарную эффективную дозу облучения, превышающую 25 сЗв при ядерных испытаниях на Семипалатинском полигоне	п. 15 ст. 2 ФЗ N 2 от 10.01.2002
Не менее 7		Работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда	ст. 117 ТК РФ, Постановление Правительства РФ N 870 от 20.11.2008
До 1 года	Педагогическим работникам - не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы		ст. 335 ТК РФ, п. 5 ст. 55 Закона РФ N 3266-1 от 10.07.1992, Приказ Минобразования РФ N 3570 от 07.12.2000
Отпуск без сохранения заработной платы
До 5	При рождении ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников		ст. 128 ТК РФ
До 14	Родителям военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, полученного при использовании обязанностей военной службы
	Работающим пенсионерам по старости
До 35	Участникам ВОВ
До 60	Работающим инвалидам
Отпуск по беременности и родам
140	70 дней до и 70 дней после родов в общем случае		ст. 255 ТК РФ, ФЗ N 255 от 29.12.2006
156	70 дней до и 86 дней после родов при осложненной беременности
194	84 дня до и 110 дней после родов при многоплодной беременности
По уходу за ребенком
До достижения ребенком 3-лет	Может использоваться полностью или частями родственниками, фактически осуществляющими уход		ст. 256 ТК РФ
Отпуск работникам, усыновившим ребенка
До истечения 70 дней со дня рождения усыновленного ребенка	При усыновлении одного ребенка		ст. 257 ТК РФ
До истечения 110 дней со дня рождения усыновленного ребенка	При одновременном усыновлении двух или более детей

Согласно ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. При этом право на использование отпуска за первый год работы возникает по истечении шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя. В то же время ТК указывает о праве, а не об обязанности работодателя предоставить отпуск после 6 мес. работы. Решение о предоставлении такого отпуска будет зависеть от того, скажется ли уход работника в отпуск негативно на производственной деятельности организации или нет. Работодатель может и отказать работнику в предоставлении отпуска, если у него нет для этого производственной возможности.

Однако есть работники, которые вправе уйти в отпуск не дожидаясь окончания 6 месяцев.

Оплачиваемый отпуск до истечения шести месяцев непрерывной работы по заявлению работника должен предоставляться:

- женщинам перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

- несовершеннолетним работникам;

- работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

- мужу в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам (ч. 4 ст. 123 ТК РФ).

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков.

Некоторым категориям персонала федеральным законодательством предоставлено право брать оплачиваемый отпуск в любое удобное для них время:

- граждане, получившие суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 25 сЗв (бэр) (пункт 15 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 10.01.2002 N 2-ФЗ "О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне");

- супруги военнослужащих (п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих";

- совместителям одновременно с ежегодным оплачиваемым отпуском по основному месту работы (ч. 1 ст. 286 ТК РФ);

- Герои Социалистического Труда и полные кавалеры ордена Трудовой Славы (ст. 6 Федерального закона от 09.01.1997 N 5-ФЗ "О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы");

- инвалиды войны (подп. 17 п. 1 ст. 14 Федерального закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ "О ветеранах" (далее - Закон о ветеранах);

- участники ВОВ (подп. 13 п. 1 ст. 15 Закона о ветеранах);

- ветераны боевых действий (подп. 11 п. 1 ст. 16 Закона о ветеранах);

- военнослужащие, проходившие военную службу в воинских частях, учреждениях, не входивших в состав действующей армии, в период с 22.06.1941 по 03.09.1945, не менее шести месяцев, военнослужащие, награжденные орденами или медалями СССР за службу в указанный период (п. 9 ст. 17 Закона о ветеранах);

- лица, награжденные знаком "Жителю блокадного Ленинграда" (подп. 9 п. 1 ст. 18 Закона о ветеранах);

- лица, работавшие в период ВОВ на объектах противовоздушной обороны, строительстве оборонительных сооружений, военно-морских баз, аэродромов в пределах тыловых границ действующих фронтов, операционных зон действующих флотов, на прифронтовых участках железных и автомобильных дорог (подп. 10 п. 1 ст. 19 Закона о ветеранах);

- почетные доноры (подп. 1 п. 1 ст. 23 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ "О донорстве крови и ее компонентов");

- герои и полные кавалеры ордена Славы (п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15.01.1993 N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы");

- граждане, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС, и инвалиды в результате данной катастрофы (п. 5 ч. 1 ст. 14 Закона РФ от 15.05.1991 N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС");

- работница или одинокий работающий мужчина, имеющие двоих и более детей в возрасте до 12 лет (постановление ЦК КПСС, Совмина СССР от 22.01.1981 N 235 "О мерах по усилению государственной помощи семьям, имеющим детей").

Остальные категории персонала могут воспользоваться отпуском в соответствии с очередностью предоставления, определенной графиком отпусков. Этот документ утверждается работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала. Поскольку законодатель не определил, как это сделать, работодатель вправе сам определить способ оповещения работника. Например, возможно составление индивидуального извещения для каждого работника, где указано, с какого числа и на какой срок в соответствии с графиком работник идет в отпуск. Получивший такое уведомление должен расписаться, что уведомлен о начале отпуска. Естественно, такое извещение нужно оформлять на бланке организации. Другой вариант - издать приказ об отпуске по форме N Т-6 не менее чем за две недели до его начала с обязательным ознакомлением работника под роспись. При этом заявление о предоставлении отпуска писать не нужно. Такие заявления в настоящее время для предоставления отпуска в соответствии с очередностью не требуются. Написание заявления необходимо лишь в случаях:

- переноса отпуска на другой срок;

- уточнения даты начала отпуска, если в графике отпусков зафиксирован только месяц отдыха;

- если работник не отработал шесть месяцев.

Помимо ежегодных основных оплачиваемых отпусков есть еще и дополнительные отпуска, которые предоставляются не всем работникам, а только тем, кто работает в особых условиях, требующих дополнительного времени отдыха для восстановления сил после такой работы. В частности, к таким относятся работники, работающие во вредных и опасных условиях; с ненормированных рабочим днем; с особым характером работы; работающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (ст. 116 ТК РФ) (см. табл. 2).

Право на первый дополнительный отпуск, так же как и на основной отпуск, появляется у работника после 6 месяцев работы в организации, а в последующие годы работы - в любое время. При этом нужно помнить, что в отпускной стаж для дополнительных отпусков включается только время, отработанное во вредных или опасных условиях. А это значит, что дополнительный отпуск нельзя предоставлять авансом. Поэтому, если стаж, дающий право на полный дополнительный отпуск, еще не отработан работником, этот отпуск он получит только пропорционально отработанному во вредных условиях времени. На основании решения Верховного суда РФ N ГКПИ2004-481 от 15.04.2004 в стаж работы, дающий право на дополнительный отпуск за вредность, не включаются:

- период временной нетрудоспособности;

- время отпуска по беременности и родам, время выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью;

- время выполнения государственных и общественных обязанностей.

Если в стаж работы включается только время, отработанное во вредных условиях, то неполное рабочее время сокращает длительность такого отпуска, в отличии от основного отпуска, на продолжительность которого неполное рабочее время никак не влияет.

Порядок расчета количества отработанного времени во вредных условиях прописан в Инструкции о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утв. Госкомтруда СССР, ВЦСПС от 21.11.1975 N 273/П-20; п. 10: при исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск или выплату компенсации за него пропорционально проработанному времени, количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца; 12. В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, предусмотренных в Списке, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности.

В п. 11 Инструкции указывается, что, если в течение рабочего года сотрудник трудился в разных производствах или на разных должностях, за работу в которых предоставляется дополнительный отпуск неодинаковой продолжительности, подсчет времени, проработанного во вредных условиях труда, производится отдельно по каждой работе.

Пример. с 1 апреля по 31 октября 2012 г. работник проработал по пятидневной рабочей неделе на производстве с вредными условиями труда, что дает право на дополнительный отпуск 8 дней - 150 раб. дней. С 1 ноября работник уходит в отпуск, необходимо рассчитать, сколько дней дополнительного отпуска ему полагается.

Среднемесячное количество рабочих дней в 2012 г. = 21 раб. дн. (249 раб. дн. / 12 мес. = 20,75 раб. дн./мес.).

Количество полных месяцев работы во вредных условиях, дающих право на отпуск 8 дней = 7 месяцев (150 раб. дн. / 21 раб. дн. = 7,14).

Количество дней дополнительного отпуска составит 5 рабочих дней*(1) (8 раб. дн. / 12 мес. х 7 мес.).

Что касается отпуска за ненормированный рабочий день, то нижний его предел составляет 3 кал. дня, а верхний предел законодательно не установлен, поэтому работодатель вправе сам определить продолжительность такого отпуска для своих работников, прописав это в коллективном договоре или ином локальном акте. Причем даже если работник с ненормированным рабочим днем ни разу за год не привлекался к работе, которая бы выходила за рамки установленной ему продолжительности рабочего времени, он все равно имеет право на дополнительный отпуск. Т.к. данный отпуск не привязан ко времени фактической работы за пределы нормальной продолжительности рабочего дня, то его можно предоставлять работнику авансом.

По соглашению сторон дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день можно заменить денежной компенсацией (ТК это не запрещает).

Дополнительный отпуск работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к нему местностях, предоставляется независимо от того, основное ли это место работы или по совместительству, а также предоставляется вахтовикам, работникам-надомникам, проживающим на Крайнем Севере. Отпуск за первый год работы предоставляется через 6 мес., отработанных в организации, однако может предоставляться и авансом. В отпускной стаж входит время, отработанное работником в организации или на рабочем месте, расположенных в районах Крайнего Севера и в приравненных к нему местностях. У вахтовиков в стаж входят календарные дни вахты на Крайнем Севере и дни в пути, предусмотренные графиком. Данный отпуск при желании можно заменить денежной компенсацией. Также он может браться не ежегодно, а 1 раз в 2 года. На дни проезда к месту использования отпуска и обратно таким работникам предоставляется отпуск за свой счет, который включается в отпускной стаж для данного отпуска. При этом суммарная длительность отпуска за 2 года не может превышать 6 месяцев (включая ежегодный основной и дополнительный).

Помимо законодательно установленных отпусков, работодатель вправе предусмотреть для своих работников дополнительные отпуска, прописав это в коллективном договоре или другом локальном нормативном акте. Но при этом налоговые органы и Министерство финансов не разрешают признавать оплату таких отпусков в налоговых расходах.

Стаж, дающий право на отпуск

Необходимым условием для предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска является стаж работы.

Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, регламентируется ст. 121 ТК РФ. Согласно данной статьи, в отпускной стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

- время фактической работы (все дни, когда работник выполнял свои обязанности по трудовому договору, в том числе в командировке);

- время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством сохранялось место работы (должность). Например, выходные и нерабочие праздничные дни, ежегодный основной и дополнительный оплачиваемый отпуск, учебные отпуска, отпуск по беременности и родам или в связи с усыновлением новорожденного ребенка, временная нетрудоспособность, обучение с отрывом от работы, исполнение государственных или общественных обязанностей согласно законодательству (например, дни сдачи крови донорами, нахождения на военных сборах, законная забастовка). В отпускной стаж также входит период простоя, т.к. на время простоя за работником сохраняется его место работы, даже если простой произошел по вине работника;

- время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе (в стаж засчитывается весь период со дня, следующего за днем увольнения, и до выхода работника на работу вновь);

- период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине (например, из-за того, что работодатель не организовал своевременное прохождение медосмотра);

- время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года, причем независимо от длительности каждого такого отпуска.

Трудовой кодекс РФ прямо обязывает включать в отпускной стаж только период отстранения от работы сотрудника, не прошедшего медосмотр не по своей вине. Но встречаются и другие случаи, когда дни "отдыха" нужно включать в отпускной стаж, поскольку причина отстранения от работы уважительная, в частности:

- отстранение от работы при непрохождении обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда не по вине работника;

- отстранение от работы на срок до 4 месяцев в связи с медицинским заключением, если нет возможности перевести сотрудника на другую работу.

Продолжительность рабочего дня и рабочей недели при исчислении стажа работы, дающего право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск, значения не имеет. Работники, занятые неполное рабочее время, и работники-совместители имеют право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск на тех же условиях, что и выполняющие аналогичную работу с нормальной продолжительностью рабочего времени, различие будет заключаться лишь в размере оплаты времени отпуска (ст. 93 ТК РФ).

В соответствии со ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

- время отпуска за свой счет сверх 14 календарных дней за рабочий год;

- время отпусков по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет;

- время отсутствия работника на работе без уважительных причин: прогул или отстранение от работы без начисления зарплаты, в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ: обязательный медицинский осмотр, обучение и проверка знаний и навыков в области охраны труда, появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения.

Давайте на примере сосчитаем отпускной стаж: работник устроился на работу 20.03.2012. Значит, его первый рабочий год должен длиться с 20.03.2012 по 19.03.2013. Однако работнику в течение рабочего года было предоставлено 20 дней отпуска за свой счет (15 дн. в июле 2012 г. и 5 дн. в январе 2013 г.). В отпускной стаж при этом включается лишь 14 календарных дней, а на оставшиеся 6 календарных дней увеличится продолжительность рабочего года данного работника. Таким образом, рабочий год закончится не 19.03.2013, а 25.03.2013. И следующий рабочий год будет начинаться с 26.03.2013.

Деление, продление или перенос ежегодного оплачиваемого отпуска

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (ст. 125 ТК РФ).

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях (ст. 124 ТК РФ):

- временной нетрудоспособности работника;

- исполнения работником во время оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы (например, реализация избирательного права, выполнение депутатских обязанностей, прохождение военных сборов и др.; основанием послужат повестки, вызовы);

- в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами (например, при совпадении с учебным отпуском);

- несвоевременной оплаты отпуска (работник был предупрежден о времени начала этого отпуска менее чем за две недели до его начала (работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником));

- в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 124 ТК РФ).

Часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней (ст. 126 ТК РФ), по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией (за исключением отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда). Например, если работнику полагается 28 дней ежегодного основного отпуска и 3 дня дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день, то заменить денежной компенсацией можно только 3 дня дополнительного отпуска.

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

Количество дней, за которые полагается компенсация, определяется из расчета 2,33 дня отпуска за один месяц. При подсчете дней отпуска, за которые нужно выплатить компенсацию, берется не календарный год (с 1 января по 31 декабря), а рабочий. Рабочий год для каждого сотрудника будет свой: это 12 месяцев со дня приема на работу. Например, если он приступил к работе 18.02.2012, рабочий год, за который предоставляется оплачиваемый отпуск, является - с 18.02.2012 по 17.02.2013.

Пример. Работник работает в организации с 10.06.2009. В ежегодном оплачиваемом отпуске был:

- 2009 г. - 12 календарных дней;

- 2010 г. - 14 календарных дней;

- 2011 г. - 18 календарных дней;

- 2012 г. - 14 календарных дней.

11 января 2013 г. он собирается увольняться. За сколько дней неиспользованного отпуска ему полагается компенсация?

За период работы:

- с 10.06.2009 по 09.06.2010 - ему полагается 28 дн.;

- с 10.06.2010 по 09.06.2011 - 28 дн.;

- с 10.06.2011 по 09.06.2012 - 28 дн.;

- с 10.06.2012 по 11.01.2013 - 16,31 дн. (7 мес. х 2,33).

Итого: за весь период работы в организации работник должен был отгулять 100,31 дней ежегодного оплачиваемого отпуска, отгулял 58 дней. Соответственно, денежная компенсация ему полагается за 42,31 дня (100,31 - 58). Как быть с цифрами после запятой? К сожалению, законодателем не урегулирован данный вопрос, то есть округление не предусмотрено и остается на усмотрение работодателя. Если тот примет решение об округлении данных чисел (должно быть зафиксировано в учетной политике или положении об оплате труда), то оно производится не по правилам математики, а в пользу работника. Такие рекомендации были даны Минздравсоцразвития в Письме от 07.12.2005 N 4334-17. Таким образом, при увольнении мы выплатим компенсацию за 43 дня неиспользованного отпуска.

Компенсация не полагается гражданам, выполняющим работы в организации по гражданско-правовым договорам (оказание услуг или подряд), и сотрудникам, проработавшим менее половины месяца (если работник проработал более половины месяца, то ему положена компенсация в размере 2,33 дня) (п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках).

Компенсация выплачивается не только за основной неиспользованный ежегодный отпуск, но и за оплачиваемый дополнительный. Для расчета ее размера необходимо руководствоваться ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утв. постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922.

А если работник отпуск отгулял, но не отработал период, за который его предоставляли работодатель согласно ст. 137 ТК РФ, имеет право удержать из заработной платы сотрудника излишне выплаченные отпускные. В данной статье есть исключения. Удержание не производится в отношении работников, увольняющихся по:

- п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ - отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением;

- п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ - ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем;

- п. 2 ч. 1 ст. 81 - сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя;

- п. 4 ч. 1 ст. 81 - смена собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера);

- п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК РФ - призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

- п. 2 ч. 1 ст. 83 - восстановление на работе лица, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;

- п. 5 ч. 1 ст. 83 - признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением;

- п. 6 ч. 1 ст. 83 - смерть работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим;

- п. 7 ч. 1 ст. 83 - наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и др.).

Из выплат, причитающихся работнику при увольнении, работодатель вправе удержать не более 20% суммы после вычета НДФЛ (ч. 1 ст. 138 ТК РФ, письмо Минздравсоцразвития РФ от 16.11.2011 N 22-2-4852). Если размер задолженности превышает 20% заработной платы, то сумма превышения погашается работником добровольно либо работодатель взыскивает ее в порядке гражданского судопроизводства как неосновательное обогащение. Однако последнее представляется затруднительным, так как в силу п. 3 ст. 1109 ГК РФ заработная плата и другие платежи, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки не подлежат возврату как неосновательное обогащение. Следовательно, указанные денежные средства не могут быть взысканы с работника. Данный вывод подтверждается судебной практикой (определение Московского городского суда от 08.08.2011 по делу N 33-23166, постановление ФАС Поволжского округа от 26.06.2008 по делу N А49-4716/2007, определение ВАС РФ от 08.10.2008 N 12227/08).

Работодатель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса, погашения задолженности или неправильно исчисленных выплат, и при условии, если работник не оспаривает оснований и размеров удержания.

Трудовым кодексом (ст. 125 ТК РФ) предусмотрена возможность отозвать работника из ежегодного оплачиваемого отпуска. Причем сделать это можно только с согласия работника. Не использованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Даже если перечисленные работники согласны на отзыв, привлечение их к работе в период отпуска незаконно.

Законом предусмотрено право работодателя досрочно отозвать работника из отпуска с его согласия, отказ работника от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины (п. 37 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

Выплата отпускных

В соответствии с требованиями ст. 136 ТК РФ оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала. При этом Трудовым кодексом РФ не определено, какие именно дни должны быть приняты в расчет - календарные или рабочие. В этом случае работодатель вправе сам решать, каким образом он будет исчислять - в календарных или рабочих. Во избежание трудовых споров рекомендуется выбранный способ прописать в локальных нормативных актах. Случается, что работнику по непредвиденным обстоятельствам необходимо срочно взять отпуск (буквально на следующий день), и многие работодатели идут ему навстречу, в связи с чем не всегда есть возможность выплатить отпускные за три дня. Или же в организации в связи с трудным финансовым положением работодатель просит работника написать заявление о том, что работник не возражает против выплаты отпускных после отпуска. Несмотря на то что работник напишет такое заявление, это все равно будет нарушением трудового законодательства, т.к., к сожалению, в ТК не прописаны исключения, а значит, возможно привлечение к административной ответственности.

Кроме административного штрафа в размере от 1000 до 5000 руб. на должностных лиц и индивидуальных предпринимателей, или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток; на юридических лиц - от 30 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток. Статья 236 ТК РФ предусматривает материальную ответственность работодателя за нарушение сроков расчета с работником: если такое произойдет, работодатель обязан выплатить отпускные с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным или трудовым договором. Обязанность выплаты указанной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.

Практическое задание

Пример 1

Работник устроился на работу 06.02.12. Значит, его первый рабочий год должен длиться с 06.02.2012 по 05.02.2013. Однако работнику в течение рабочего года было предоставлено 29 дней отпуска за свой счет (20 дн. в сентябре 2012 г. и 9 - в декабре 2012 г.). Определить рабочий год, который будет использоваться при расчете оплачиваемого отпуска. Проверочный ответ: 20.02.2013.

Пример 2

Петрова И.П. принята на работу 5 марта 2012 г. на должность менеджера. В сентябре она использовала часть отпуска продолжительностью 9 календарных дней.

Сотрудница является инвалидом и имеет право на отпуск продолжительностью 31 календарный день. 17 декабря 2012 г. сотрудница уволилась по собственному желанию. За сколько дней неиспользованного отпуска ей необходимо выплатить компенсацию при увольнении? Проверочный ответ: 14,25 дн. (если округлять -15 дн.).

Пример 3

С 1 февраля по 30 ноября 2012 г. работник проработал по пятидневной рабочей неделе в цехе с вредными условиями труда, что дает право на дополнительный отпуск 13 дней. С 1 декабря работник уходит в отпуск, необходимо рассчитать, сколько дней дополнительного отпуска ему полагается. Проверочный ответ: 11 рабочих дней.

Литература

1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993.

2. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ.

3. Инструкция о порядке применения Списка производств цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день. Утв. постановлением Госкомтруда СССР, ВЦСПС от 21.11.1975 N 273/П-20.

4. Практический журнал для бухгалтера и руководителя - "Главная книга".

5. Шадрина Т.В. Отпускной сезон // Отдел кадров коммерческой организации. - 2011. - N 5. - С. 26-37; N 6. - С. 22-32.

Т. Баер,

преподаватель кафедры Финансов

и бухгалтерского учета,

Московский гуманитарно-экономический институт

"Нормирование и оплата труда в сельском хозяйстве", N 3, март 2013 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) При этом нужно учесть, что продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях, поэтому при пересчете рабочих дней в календарные можно использовать либо простой календарный подсчет дней отпуска, рекомендуемый Минздравсоцразвитием, либо математически пересчитать рабочие дни отпуска в календарные.