Вопрос: Организация реализует товары, облагаемые НДС, используя возвратную многооборотную тару. Тара приобретается у стороннего поставщика. Имеет ли организация право принять к вычету НДС по приобретенной многооборотной таре? ("НДС: проблемы и решения", N 6, июнь 2013 г.)

Организация реализует товары, облагаемые НДС, используя возвратную многооборотную тару. Тара приобретается у стороннего поставщика. Имеет ли организация право принять к вычету НДС по приобретенной многооборотной таре?

Согласно официальной позиции, выраженной Минфином, если тара, в которой реализуются товары, облагаемые НДС, подлежит возврату продавцу товаров, то НДС, уплаченный продавцом при ее приобретении, к вычету не принимается (позиция 1).

Однако шансы отстоять в суде правомерность вычета НДС по приобретенной многооборотной таре независимо от того, является ли она возвратной (позиция 2), на сегодняшний день достаточно высоки.

Позиция 1. Суммы НДС по приобретенным товарам в соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ подлежат вычету, если эти товары используются для осуществления операций, признаваемых объектами обложения данным налогом. Согласно ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС являются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, а реализацией в целях применения налога в соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ считается передача на возмездной или безвозмездной основе права собственности на товары (работы, услуги).

Судя по разъяснениям Минфина, операция с тарой рассматривается ведомством как самостоятельная (в отрыве от реализации товаров в ней) операция. Если тара не возвращается продавцу товара, происходит реализация тары - операция, облагаемая НДС независимо от того, на платной (в виде залога) либо бесплатной (в отсутствие такового) основе она осуществлена. Только в этом случае "входной" НДС по таре можно принять к вычету на основании п. 2 ст. 171 НК РФ.

Если многооборотная тара, в которой реализуются товары, облагаемые НДС, подлежит возврату продавцу товаров, то НДС, уплаченный продавцом при ее приобретении, к вычету не принимается (письма Минфина России от 30.04.2013 N 03-07-11/15419, от 29.12.2012 N 03-07-11/566, от 21.03.2007 N 03-07-15/36 и др.).

Судебная практика. Постановление ФАС ВВО от 08.10.2009 N А28-753/2009-13/21.

Позиция 2. Существуют судебные решения, в которых высказано иное мнение: применение вычета по налогу, уплаченному при приобретении многооборотной тары, правомерно, даже если такая тара является возвратной.

Порядок отражения "входного" НДС по таре зависит от того, в каких операциях она используется: в облагаемых или не облагаемых налогом. Если многооборотная тара используется в процессе производства и реализации продукции, в отношении которой формируется облагаемый НДС оборот по реализации, а операции по реализации указанной продукции не относятся к не подлежащим налогообложению в соответствии со ст. 149 НК РФ, вычет НДС по приобретенной многооборотной таре подлежит применению на общих основаниях в соответствии с п. 1, 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ.

При этом указывается, что организация не осуществляет с покупателями своей продукции операций с многооборотной тарой, а совершает операции по реализации продукции (товара) в многооборотной таре.

Подобные выводы содержатся в постановлениях ФАС ВВО от 14.07.2011 N А29-8379/2010, от 10.06.2008 N А82-4718/2007-27, ФАС ПО от 15.11.2011 N А65-2998/2011 и др.

Н.К. Сенин,

эксперт журнала

"НДС: проблемы и решения"

1 июня 2013 г.

"НДС: проблемы и решения", N 6, июнь 2013 г.