Организационно-правовая основа функционирования сельскохозяйственных производственных кооперативов (М. Хамукова, "Право и экономика", N 5, май 2013 г.)

Организационно-правовая основа функционирования сельскохозяйственных производственных кооперативов

Ключевым правовым институтом, отражающим статус кооператива как одного из видов корпорации, является институт членства, который выступает основой для возникновения и развития корпоративных правоотношений, в числе которых квалифицирующим является неимущественное право члена кооператива на участие в управлении*(1).

Если обратиться к определению сельскохозяйственного производственного кооператива, нетрудно заметить, что одним из основополагающих признаков данной организационно-правовой формы юридического лица является "членство". Признак "членства" присущ кооперативам изначально с момента их зарождения в форме артелей.

Примечательно, что до принятия проекта федерального закона N 47538-6/2 "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, статью 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"*(2) в современном законодательстве, регулирующем вопросы организации и деятельности различных юридических лиц, термин "членство" закреплялся лишь в отношении кооперативов, в связи с чем можем утверждать, что именно данная особенность - основной системообразующий признак кооператива.

Членство является основой связи лица с кооперативом, только после юридического оформления членства возникают управленческие, имущественные, земельные, трудовые и другие правоотношения, участниками которых являются члены кооператива и сам кооператив.

В рамках настоящей статьи ключевым является вопрос о субъектном составе членов кооператива.

Прежде чем приступить к анализу положений российского законодательства, следует отметить, что в странах ЕС членом кооператива может быть любое лицо. Однако в Великобритании, Италии, Швеции, Финляндии, Бельгии и Португалии законодательство определяет квалификацию лиц, вступающих в кооператив. В Германии, Австрии, Дании, Нидерландах, Швейцарии закон признает право стать членом кооператива за любым лицом, независимо от квалификации. Однако даже в этих странах уставы предусматривают положения, по которым деятельность членов кооператива должна быть связана с сельским хозяйством [1, с. 261].

Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" (далее - Закон N 193-ФЗ) установлено, что участниками сельскохозяйственного производственного кооператива могут являться члены кооператива и ассоциированные члены кооператива.

Данные понятия раскрываются в ст. 1 Закона N 193-ФЗ, где, в частности, указано, что член сельскохозяйственного кооператива - это физическое лицо, принимающее личное трудовое участие в деятельности производственного кооператива, удовлетворяющее требованиям Федерального закона и Устава кооператива, внесшее паевой взнос в установленных уставом кооператива размере и порядке, принятое в кооператив с правом голоса и несущее субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива.

В указанном определении законодателем закреплены основные права и обязанности членов кооператива, которые, в свою очередь, являются и основными характеристиками членства:

обязательное личное трудовое участие в деятельности кооператива. Полагаем, данный факт связан с исторически сложившейся сущностью кооператива, в соответствии с которой артельную форму хозяйствования всегда отличал личный труд членов с целью удовлетворения их потребностей;

обязательное внесение паевого взноса в размере и порядке, установленным Уставом. Представляется, что данная обязанность может быть рассмотрена как основа подтверждения вступления гражданина в кооператив, гарантия членства, основание возникновения права считаться полноправным членом кооператива, пользоваться теми привилегиями, которые предоставляет кооператив своим членам. Лицо, не исполнившее данную обязанность, может быть исключено из состава кооператива;

обязательная субсидиарная ответственность по обязательствам кооператива. Данную обязанность автоматически принимает на себя любой член, вступая в кооператив*(3). Представляется, что введение указанной обязанности члена кооператива также связано с его сущностью как артельной формы хозяйствования, отличавшейся круговой порукой своих членов, и является следствием ответственности члена кооператива за собственные действия, в случае если они повлекут для кооператива негативные последствия.

Приведенные характеристики членства в качестве основных нашли отражение и в судебной практике*(4).

Одним из основополагающих признаков категории "членство" является добровольный характер его возникновения.

Указанный признак нашел закрепление как в ст. 2 Закон N 193-ФЗ, так и на международном уровне в Декларации кооперативных принципов Международного кооперативного альянса*(5), где сформулирован следующим образом:

"Добровольное членство и открытый состав - кооперативы являются добровольными организациями, открытыми для всех лиц, которые могут использовать их услуги и готовы взять на себя все связанные с членством обязанности без дискриминации по тендерным, социальным, расовым, политическим или религиозным признакам".

Добровольным предполагается и участие в кооперативе ассоциированных членов, под которыми согласно ст. 1 Закона N 193-ФЗ понимается: физическое или юридическое лицо, внесшее паевой взнос, по которому оно получает дивиденды, несущее риск убытков, связанных с деятельностью кооператива, в пределах стоимости своего паевого взноса и имеющее право голоса в кооперативе с учетом ограничений, установленных Федеральным законом и Уставом кооператива.

Возможность переоформления членства из основного в ассоциированное предусмотрена при прекращении членом кооператива трудовой деятельности (п. 4 ст. 14 Закон N 193-ФЗ). Такое переоформление должно осуществляться решением общего собрания членов кооператива на основании заявления, поданного в правление.

Правовой статус ассоциированных членов сельскохозяйственного кооператива имеет существенные особенности и отличается от правового статуса членов кооператива.

В частности, в качестве ассоциированного члена может выступать как физическое, так и юридическое лицо; обязательного личного участия в деятельности кооператива не требуется; единственной обязанностью ассоциированного члена, согласно определению, является внесение паевого взноса. При этом требования к размеру и порядку внесения взноса Законом N 193-ФЗ не определены: не указывается, какими актами они должны быть регламентированы; установлены права ассоциированных членов кооператива на получение дивидендов (полагаем, как прибыль на внесенный паевой взнос); право на участие в голосовании, которое, в отличие от права члена кооператива, ограничивается Уставом и Законом N 193-ФЗ; подлежит ограничению в пределах стоимости своего паевого взноса и размер ответственности (риск убытков) ассоциированного члена по обязательствам кооператива, связанным с его деятельностью.

Полагаем, что указанные различия в правовом статусе членов и ассоциированных членов кооператива обусловлены сущностью института ассоциированного членства.

Понятие "ассоциированный член кооператива" впервые введено Законом N 193-ФЗ. До его принятия в российском законодательстве институт ассоциированного членства не использовался. Он не упоминается ни в Гражданском кодексе РФ, ни в Федеральном законе "О производственных кооперативах".

Данный институт заимствован из практики организации кооперативных образований Германии, Франции, США, где существуют различные категории неполноправных членов кооперативов: ассоциированный член, номинальный член, "третье лицо - нечлен" [2].

Во Франции нормативные положения разрешают ограничительный прием (не более 20% голосов) в кооперативы лиц, не занятых в аграрном производстве и участвующих в деятельности кооператива только денежным вкладом. В отличие от членов с решающим правом голоса они имеют совещательный голос. Чаще всего это бывшие члены кооператива или наемные рабочие [1, с. 262].

Институт ассоциированного членства закреплен и в законодательстве стран СНГ. Так, согласно ст. 4 Закона Республики Молдова от 12 апреля 2001 г. N 73-XV "О предпринимательских кооперативах"*(6), ассоциированный член кооператива - это юридическое или физическое лицо, владеющее только преференциальным паем. При этом под "преференциальным паем" понимается пай, предоставляющий его владельцу исключительное право на получение дивидендов и преимущественное право на получение свободного от долгов имущества в случае ликвидации кооператива, но не предоставляющий право голоса. Соответственно, в зарубежных странах институт "ассоциированного членства" в кооперативе предполагает исключительно финансовое участие без предоставления права голоса.

Принимая во внимание, что институт "ассоциированного членства" является достаточно новым для российской правовой системы, полагаем, что в настоящее время на уровне законодательства и правоприменительной практики не совсем понята его сущность. Возникает вопрос: чем было обусловлено введение указанной правовой конструкции в российское законодательство?

По данному поводу было замечено, что "...поскольку в современном имущественном обороте кооперативы, основанные исключительно на личном труде их участников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономическом отношении хозяйственными обществами (объединениями капиталов), законодательство, в том числе российское, в ограниченных размерах допускает участие в них не только личным трудом, но исключительно имущественными вкладами" [3]. Некоторые авторы разделяют данную точку зрения, указывая, что значение ассоциированного членства заключается в привлечении дополнительных средств для развития сельскохозяйственного кооператива, сами же ассоциированные члены имеют цель получения дохода (в основном, но не только) в виде процентов на внесенные в кооператив инвестиции [4, с. 77].

Существует мнение, что инвестиционная помощь ассоциированных членов, как и некоторые другие элементы классических коммерческих организаций, не являются помехой кооператива на пути их выживания [5].

Поддерживая приведенные высказывания, полагаем, что введение института ассоциированного членства вполне оправданно, тем более с учетом необходимости активного осуществления кооперативами предпринимательской деятельности в рисковых условиях ведения сельскохозяйственного производства и существованием объективной необходимости по привлечению дополнительных инвестиций.

Вместе с тем введение института ассоциированного членства повлекло и негативные оценки в научной литературе. Так, указано, что вводить ассоциированное членство юридических лиц нет никакой необходимости. Проблему их участия в качестве инвесторов можно было решить путем внесения ими вкладов в имущество кооператива на кредитной основе с установлением процентной ставки по договору, а не по модели коммандитистов в товариществе на вере [6].

Представляется, что получение финансовой помощи исключительно на кредитных началах с установлением процентной ставки по договору, даже в отношении исключительно юридических лиц, не согласуется с сущностью кооперативов, как артелей. Не применима указанная конструкция и в отношении физических лиц, поскольку не соотносится как с "социальной сущностью" кооперативов, так и одной из целей введения института ассоциированного членства - сохранение за пенсионерами, иными категориями граждан, которые ранее являлись членами кооператива, но для которых личное трудовое участие в деятельности кооператива прекратилось, права голоса в кооперативе и после прекращения в нем трудовой деятельности*(7).

Особое значение категория "член кооператива" приобретает и с учетом возможности отнесения кооперативов к объединениям и лиц, и капиталов.

Представляется, что в сельскохозяйственных производственных кооперативах как корпоративной конструкции, сочетающей объединения лиц с объединениями капиталов, проявление категории "объединение лиц" более существенно, а проявление категории "объединение капиталов" в основном связано с признанием сельскохозяйственных производственных кооперативов коммерческими организациями, целью деятельности которых является извлечение прибыли, а также с существованием в кооперативах категории "ассоциированных членов", участвующих в его деятельности не личным трудом, а капиталом.

Полагаем, что в Законе N 193-ФЗ заложены противоречивые характеристики ассоциированного членства, не соответствующие изначально сложившейся сущности сельскохозяйственного производственного кооператива как артельной формы хозяйствования.

Данное суждение автора основывается на следующем.

Законодатель непоследователен в изложении текста Закона N 193-ФЗ: присутствует разрозненность в изложении правовых норм, регулирующих права членов и ассоциированных членов кооператива.

При прочтении Закона N 193-ФЗ создается впечатление, что значительная часть норм посвящена регулированию прав членов кооператива, в то время как права ассоциированных членов урегулированы по остаточному принципу. В основном, им посвящена ст. 14 Закона N 193-ФЗ, которая также не лишена недостатков, поскольку содержит отсылочные нормы на Устав кооператива и Договор, подлежащий заключению с ассоциированным членом. Вместе с тем в Законе N 193-ФЗ указаны лишь общие права и обязанности ассоциированных членов, которые должны найти отражение в Уставе и Договоре, но механизмов их регулирования не предложено. Полагаем, что в большинстве случаев права ассоциированных членов могли быть урегулированы в самом Законе N 193-ФЗ по аналогии с правами членов кооператива (например, в отношении вопросов приема в члены кооператива, прекращения членства в кооперативе и др.).

Следует отметить, что в отдельных статьях Закона N 193-ФЗ встречается совместное упоминание о правах членов и ассоциированных членов кооператива. Однако и в их тексте отсутствует единообразие в изложении правовых норм, поскольку даже в рамках одной статьи Закона N 193-ФЗ в одной ее части члены и ассоциированные члены кооператива упоминаются совместно, а в другой части речь идет исключительно о членах кооператива (см., например, ст. 11, 22, 26 и др.).

При этом на первый взгляд многие из положений, где использован термин "член кооператива", вполне применимы и к ассоциированным членам кооператива (во всяком случае, физическим лицам). Принимая во внимание, что этого не происходит, создается впечатление, что в Законе N 193-ФЗ присутствует недопустимое смешение понятия "членство" в отношении членов и ассоциированных членов кооператива, не ясно, где речь идет исключительно о членах кооператива, а где - и об ассоциированных членах кооператива.

Можем предположить, что указанные недостатки Закона вызваны невозможностью обеспечения единообразного регулирования прав и обязанностей "внутри" категории ассоциированных членов кооператива по причине причисления к ним как физических, так и юридических лиц, а также как бывших работников кооператива, так и лиц, осуществляющих исключительно финансовое участие в его деятельности.

Представляется, что данное положение Закона N 193-ФЗ является ошибочным и требует существенной корректировки (например, терминологических изменений в отношении основных категорий членов (участников) кооператива).

Как следует из Закона N 193-ФЗ, размер вступительного взноса у всех ассоциированных членов кооператива, будь то физические или юридические лица, одинаков. Вместе с тем на практике в отношении ассоциированных членов физических лиц, как правило, не устанавливается высокий размер паевого взноса, поскольку они, вероятнее всего, не смогут его внести. Принимая во внимание, что в Законе N 193-ФЗ не содержится указание на возможность установления различного размера паевых взносов "внутри" категории ассоциированных членов кооператива отдельно для физических и юридических лиц, не приходится говорить о значительных финансовых инвестициях с их стороны. Полагаем, для преодоления сложившегося противоречия будет целесообразным дифференцировать размер вступительного взноса физических и юридических лиц как ассоциированных участников кооператива, с соответствующим увеличением размера вступительного взноса, который должны будут вносить при вступлении в кооператив юридические лица.

К поиску решений указанных проблем необходимо подходить с учетом исторически сложившейся тенденции организации и деятельности сельскохозяйственных кооперативов как артельной формы объединения граждан, основные задачи существования которых направлены на удовлетворение личных и материальных потребностей членов посредством непосредственного личного трудового участия в его деятельности. В связи с этим полагаем, что полноправными членами сельскохозяйственных производственных кооперативов могут считаться лишь граждане, осуществляющие предусмотренную обязанность по личному трудовому участию в деятельности кооператива.

В целях преодоления обозначенных выше проблем в совокупности и, в частности, неоднозначности законодательных формулировок в отношении "членов" и "ассоциированных членов" кооператива и более видимого проявления сущности кооператива как объединения и лиц, и капиталов предлагается внести в Закон N 193-ФЗ следующие изменения:

изменить понятие "членство" в отношении граждан, осуществляющих личное трудовое участие в деятельности кооператива, на "основное членство", и именовать таких граждан "основные члены кооператива";

изменить понятие и возможности применения категории "ассоциированное членство" в кооперативе. Допустить применение указанного термина лишь при прекращении членом кооператива трудовой деятельности в кооперативе, т.е. в отношении граждан, являвшихся ранее членами (основными членами) кооператива, но в силу различных причин (например, аналогичных установленным в ч. 4 ст. 14 Закона N 193-ФЗ) не способных более исполнять обязанности по личному трудовому участию в деятельности кооператива;

ввести в отношении юридических лиц и физических лиц, чье участие в деятельности кооператива сводится лишь к обязанности по внесению паевого взноса в форме инвестиций в деятельность кооператива, обязательный к применению термин "финансовый участник" кооператива. Определить долю его финансового участия в процентном соотношении к размеру паевого фонда кооператива, установив нижний предел не менее 5%*(8) (чтобы в полной мере проявилось "финансовое участие"). Для кооператива наличие "финансовых участников" является выгодным и целесообразным с точки зрения получения финансовой поддержки, столь необходимой для нормального функционирования и получения прибыли от производства.

Полагаем, что введение категории "финансовые участники" усилит проявление сущности кооперативов как объединения капиталов, а модификация понятий "основной член кооператива" и "ассоциированный член кооператива" - как объединения лиц.

Обращает на себя внимание и то обстоятельство, что в Законе N 193-ФЗ при характеристике ассоциированных членов кооператива указано: "...физическое или юридическое лицо, внесшее паевой взнос, по которому оно получает дивиденды...". На первый взгляд может показаться, что законодателем допущено смешение понятий, поскольку термин "дивиденд" применим лишь при характеристике прав участников акционерных обществ, в которых главной целью является именно получение прибыли (дивидендов).

Существование в Законе N 193-ФЗ термина "дивиденд", на наш взгляд, подтверждает необходимость введения категории "финансовые участники", основной целью участия которых является именно получение прибыли на внесенный капитал*(9).

Предложенные изменения подчеркнут обоснованность существования в сельскохозяйственных производственных кооперативах категории ассоциированных членов как основного отражения "социальной" сущности кооператива, его рассмотрения как объединения лиц, а также утвердившихся в мировой практике демократических принципов организации и деятельности.

В научной литературе применительно к рассматриваемой проблеме обозначался и следующий недостаток: отсутствие в Законе N 193-ФЗ максимального количества ассоциированных членов кооператива [4]. Однако решения указанной проблемы, на наш взгляд, не предложено.

Полагаем необходимым внести изменения в Закон N 193-ФЗ, установив, что число ассоциированных членов сельскохозяйственного кооператива не может превышать 50% от числа основных членов кооператива.

При этом следует учитывать, что большинство из ныне действующих кооперативов было создано на базе существовавших ранее колхозов и совхозов. По указанной причине в настоящее время большая часть участников кооператива - это ассоциированные члены - пенсионеры, количество которых в несколько раз превышает число членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. Вместе с тем в целях обеспечения рентабельности, прибыльности кооператива является необходимым установление количественного приоритета основных членов кооператива над ассоциированными.

Представляется, что решение указанной проблемы заключается в предоставлении пенсионерам, иным членам кооператива, не способным в силу различных причин исполнять обязанности по личному трудовому участию, права выбора: остаться в кооперативе в качестве ассоциированного члена или выйти из состава участников кооператива, что также будет способствовать соблюдению принципа добровольности участия*(10).

На основании изложенного можем констатировать, что Закон N 193-ФЗ в отношении вопросов членства в кооперативе полон внутренних противоречий. При разработке и принятии Закона N 193-ФЗ законодателем, на наш взгляд, не учтены исторически сложившаяся сущность кооператива как артели, а также исконное понятие "членство" как основа существования любого кооператива.

В целях обеспечения надлежащего функционирования кооперативов как корпорации со сложной структурой организации системы членства, обеспечения востребованности кооперативной формы предпринимательства необходимо создать реальные условия для защиты прав членов кооператива, что может быть достигнуто посредством комплексного, последовательного реформирования действующего законодательства.

Список литературы

1. Ткач А.В. Сельскохозяйственная кооперация: учебное пособие. - М.: Издательско-торговая корпорация "Дашков и Ко", 2006.

2. Галиновская Е.А., Минина Е.Л. Комментарий к Федеральному закону "О сельскохозяйственной кооперации" (постатейный). - М.: Юстицинформ, 2004.

3. Суханов Е.А. Производственный кооператив как юридическое лицо // Хозяйство и право. - 1998. - N 4. - С. 4.

4. Лопина И.М. Федеральный закон "О сельскохозяйственной кооперации" как источник аграрного права: дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2002.

5. Андреев Ю.Н. Права участников сельскохозяйственных коммерческих организаций и их судебная защита: автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. - М., 2000. - С. 16.

6. Палладина М.И. Закон о сельскохозяйственной кооперации - значительное ли правовое достижение? // Государство и право. - 1996. - N 6. - С. 98.

Аннотация

В статье рассмотрены вопросы членства (участия) в сельскохозяйственных производственных кооперативах. Дан анализ основных признаков категорий "член кооператива" и "ассоциированный член кооператива". Отмечено, что особое значение категория "член кооператива" приобретает с учетом возможности отнесения кооперативов к объединениям и лиц, и капиталов. Раскрыты проблемы "ассоциированного членства". В целях обеспечения востребованности кооперативной формы предпринимательства приведены рекомендации по внесению изменений в Федеральный закон "О сельскохозяйственной кооперации" в отношении института "членства".

М. Хамукова,

аспирантка кафедры предпринимательского права

МГУ им. М.В. Ломоносова,

главный специалист отдела правовой работы

ООО "ИНТЕР РАО - Экспорт"

(Группа компаний ИНТЕР РАО ЕЭС)

"Право и экономика", N 5, май 2013 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Автор относит к организационно-правовой основе функционирования сельскохозяйственных производственных кооперативов вопросы членства (участия) и управления в кооперативах, однако в рамках настоящей статьи будут рассмотрены исключительно вопросы членства (участия) в сельскохозяйственных производственных кооперативах.

*(2) Редакция, подготовленная ГД ФС РФ ко II чтению (10 декабря 2012 г.); соответствует проекту федерального закона от 27 апреля 2012 г. N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

*(3) Понятие субсидиарной ответственности членов кооператива также определено ст. 1 Закона N 193-ФЗ - это ответственность, дополнительная к ответственности кооператива по его обязательствам и возникающая в случае невозможности кооператива в установленные сроки удовлетворить предъявленные к нему требования кредиторов. Размер ответственности устанавливается Уставом кооператива в отношении всех его членов, но не может быть менее 5% от размера пая.

*(4) См.: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 октября 2008 г. N Ф08-5928/2008 по делу N А32-30095/2006-55/532-55/533; постановление ФАС Центрального округа от 20 марта 2006 г. по делу N А14-4612-04/192/32 и др.

*(5) http://www.un.org/ru/events/coopsyear/background.shtml.

*(6) Monitorul Oficial. - 2001. - N 49, 50.

*(7) Несомненный интерес в указанном случае представляют положения Пояснительной записки к проекту федерального закона N 158978-3 "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О сельскохозяйственной кооперации", где указывалось: "Согласно действующему Закону члены производственного кооператива, прекратившие трудовую деятельность в кооперативе, получают статус ассоциированного члена кооператива и не имеют права голоса в кооперативе за исключением ряда случаев. Данная норма вызывает неудовольствие у ряда ветеранов колхозов, которые хотели бы сохранить свое право голоса в кооперативе и после прекращения в нем трудовой деятельности".

*(8) С возможностью закрепления в Уставе кооператива права дифференцировать размер вступительного взноса физических и юридических лиц.

*(9) В случае внесения соответствующих изменений термин "дивиденд" следует применять исключительно в отношении "финансовых участников" кооператива.

*(10) Как правило, в сельскохозяйственных производственных кооперативах, созданных в результате реорганизации колхозов и совхозов, в ассоциированные члены переводились по умолчанию все пенсионеры колхозов и совхозов, которые в настоящее время в большинстве своем и не знают, что являются ассоциированными членами кооперативов. Граждане (их наследники) узнают об ассоциированном членстве в кооперативах, как правило, в рамках судебных споров по вопросу о принадлежности земельных долей, полученных ими при проведении земельной реформы 1990-х гг. Указанное положение о возможности использования права выбора сформулировано в отношении данной категории граждан. В отношении иных ассоциированных членов применимы нормы ч. 11 ст. 14 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации".