Постановление Президиума Московского городского суда от 2 ноября 2012 г. по делу N 44у-472/12 (ключевые темы: особо крупный размер - умысел - незаконный сбыт - задержание - предварительное следствие)

Постановление Президиума Московского городского суда от 2 ноября 2012 г. по делу N 44у-472/12

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Фомина Д.А.

и членов президиума Мариненко А.И., Агафоновой Г.А. Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Базьковой Е.М.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Тимофеева Г.М., поданной в защиту осужденного Менькова А.С., на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 7 июня 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 июля 2012 года.

Приговором Перовского районного суда г. Москвы от 7 июня 2012 года

Меньков А.С., ранее не судимый,

- осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 13 сентября 2011 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 июля 2012 года приговор оставлен без изменения.

Меньков А.С. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

В надзорной жалобе адвокат Тимофеев Г.М. выражает несогласие с судебными решениями, считает их незаконными и необоснованными, при этом указывает, что выводы суда, изложенные в приговоре, не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании. Подробно анализируя изложенные в приговоре доказательства, адвокат утверждает об отсутствии у его подзащитного умысла на приготовление к сбыту наркотических средств. Приводит доводы о том, что Меньков А.С. после задержания оказал активное способствование в раскрытии данного преступления, что не было учтено при назначении ему наказания. Просит приговор изменить, переквалифицировать действия Менькова А.С. на ч. 2 ст. 228 УК РФ и смягчить ему наказание.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Ротановой Е.К., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, адвоката Тимофеева Г.М., поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, действия Менькова А.С. переквалифицировать на ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить ему наказание в виде 6 лет лишения свободы в колонии общего режима, президиум установил:

Меньков А.С. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

По приговору суда Меньков А.С., в период времени до 23 часов 30 минут 12 сентября 2011 года, при неустановленных обстоятельствах, незаконно приобрел в целях последующего сбыта спрессованное вещество растительного происхождения в виде пяти брикетов, являющееся наркотическим средством - гашишем общей массой 413,5 грамм, что является особо крупным размером. Намереваясь в последующем незаконно сбыть вышеуказанное наркотическое средство лицам, склонным к наркотизации, разделил его на две части.

Часть наркотического средства - гашиш в виде четырех брикетов общей массой 384,7 грамм Меньков А.С. незаконно хранил по месту своей регистрации по адресу: г. Москва, Саперный проезд, д. 4, кв. 95, а другую часть наркотического средства - гашиш массой 28,8 грамма, незаконно хранил при себе. В 23 часа 30 минут 12 сентября 2011 года по адресу: г. Москва, Саперный проезд, д. 4 Меньков С.А. был задержан сотрудниками 1 отдела Службы по ВАО УФСКН России по г. Москве.

Умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства - гашиш в особо крупном размере, до конца довести Меньков А.С. не смог по независящим от него обстоятельствам, так как в ходе его личного досмотра, проведенного в период времени с 23 часов 45 минут 12 сентября 2011 года до 00 часов 25 минут 13 сентября 2011 года по адрес N 1, было обнаружено и изъято наркотическое средство-гашиш массой 28,8 грамма, что является особо крупным размером, а 13 сентября 2011 года в период времени с 07 часов 00 минут до 08 часов 30 минут, в ходе проведения обыска сотрудниками 1 отдела Службы по ВАО УФСКН России по г. Москве, по месту проживания Менькова А.С по адресу N 2, было обнаружено и изъято наркотическое средство - гашиш общей массой 384,7 грамма, что является особо крупным размером.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы адвоката, президиум находит их подлежащими частичному удовлетворению, а судебные решения в отношении Менькова А.С. изменению.

Согласно ст.ст. 7, 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таким признается приговор, постановленный в соответствии с требованиями УПК РФ и основанный на правильном применении уголовного закона.

В силу п. 2 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора, должна содержать доказательства, на которых основаны выводы суда о виновности осужденного, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

Частью 1 ст. 88 УПК РФ установлено, что каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела. Из этого следует, что законным и обоснованным будет считаться такой обвинительный приговор, который основан на полно исследованных и надлежащим образом оцененных доказательствах, свидетельствующих о наличии всех признаков состава преступления, в совершении которого осужденный признан виновным.

Между тем, по уголовному делу в отношении Менькова А.С. указанные выше требования закона в полной мере не выполнены.

Так из приговора следует, что Меньков А.С. признан виновным в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Исходя из уголовного закона (ст.ст. 25, 30) УК РФ приготовление к совершению преступления совершается только с прямым умыслом.

Несмотря на это, описательно-мотивировочная часть приговора не содержит выводов суда об обстоятельствах, касающихся наличия у Менькова А.С. прямого умысла на совершение инкриминируемого ему деяния.

Признавая надуманными показания Менькова А.С. о хранении наркотического средства для личного употребления, суд принял во внимание: вес изъятого наркотического средства; наличие в квартире электронных весов; то обстоятельство, что Меньков А.С. не попадал в поле зрения окружающих как лицо, употребляющее наркотические средства, а также наличие оперативной информации том, что молодой человек по имени "Александр" причастен к незаконному обороту наркотических средств.

Вместе с тем, ни в ходе предварительного следствия, ни в судебном заседании не было добыто данных, свидетельствующих о том, что Меньков А.С. ранее был замечен в сбыте наркотических средств.

Свидетели Б.А.Г., М.Е.В., Д.А.В., Г.И.В. в ходе следствия поясняли, что 12 сентября 2011 года в 1 отдел Службы по ВАО УФСКН России по г. Москве поступила оперативная информация о том, что молодой человек по имени "Александр", проживающий в районе Новогиреево, занимается незаконным хранением наркотического средства - гашиш в крупном и особо крупном размере. Оперативными сотрудниками было принято решение о проведении ОРМ "Наблюдение", в ходе которого был задержан Меньков А.С., при его досмотре было обнаружено и изъято наркотическое средство - гашиш в особо крупном размере, по факту изъятого Меньков А.С. пояснил, что гашиш он использует для личного употребления. В ходе обыска по месту жительства Менькова А.С., также было изъято наркотическое средство - гашиш, по поводу которого Меньков А.С., сообщил, что хранит его для личного употребления.

Свидетель Булдаков А.Г. подтвердил в судебном заседании, что оперативные сотрудники УФСКН располагали информацией о хранении молодым человеком по имени "Александр" наркотического средства - гашиш в крупном и особо крупном размере (л.д. 39 т. 2).

Осужденный Меньков А.С. в показаниях, данных им в ходе предварительного следствия, пояснял, что изъятый у него 12 сентября 2011 года сотрудниками ФСКН сверток из прозрачного полиэтилена, в котором находилось наркотическое средство - гашиш, предназначен был для личного употребления.

В судебном заседании Меньков А.С. подтвердил, что изъятый у него гашиш он хранил для себя. Сообщил, что гашиш употребляет на протяжении 5 лет по три раза в день, выкуривая до 10 грамм. После его задержания оперативным сотрудникам он сообщил, что и дома хранит гашиш для личного употребления. Все наркотическое средство он приобрел за 65000 рублей, потому что оптом покупать дешевле. На приобретение наркотических средств потратил деньги, которые получил от продажи автомашины, купленной на деньги отца. На учете у нарколога не состоял, боялся обратиться к врачам за помощью.

Обращает на себя внимание и то обстоятельство, что проведенным после задержания Менькова А.С. медицинским освидетельствованием установлено, что он находился в состоянии наркотического опьянения, вызванного каннабиноидами.

Согласно заключению комиссии экспертов амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы у Менькова А.С. обнаруживается синдром зависимости от каннабиноидов (наркомания).

Таким образом, указанные факты, которые не позволяют сделать безусловный вывод о наличии у Менькова А.С. умысла на приготовление к сбыту наркотических средств, остались без внимания со стороны суда.

По смыслу закона, о наличии у лица умысла на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов могут свидетельствовать, при наличии к тому оснований, их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим; их количество, размещение в удобной для сбыта расфасовке, либо наличие соответствующей договоренности с потребителями, чего из материалов уголовного дела в отношении Менькова А.С. не усматривается.

Как видно из материалов дела, какими-либо данными, свидетельствующими о том, что Меньков А.С. ранее сбывал кому-либо наркотические средства либо психотропные вещества сотрудники ФСКН не располагали. То обстоятельство, что изъятый у Менькова А.С. гашиш не имел удобной для сбыта расфасовки, систематическое употребление данного наркотического средства самим Меньковым А.С., не подтверждают вывод суда о том, что незаконно приобретенное наркотическое средство - гашиш в особо крупном размере - Меньков А.С. приготовил к сбыту.

Данный вывод судом сделан без учета всех обстоятельств дела, имеющих значение для правильной квалификации его действий.

С учетом изложенного президиум считает необходимым переквалифицировать действия Менькова А.С. с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, усматривая в них незаконное хранение наркотических средств в особо крупном размере.

Назначая наказание Менькову А.С., президиум руководствуется требованиями закона, учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности виновного, на которые в соответствии со ст. 60 УК РФ суд сослался при постановлении приговора.

Данных о том, что Меньков А.С. активно способствовал раскрытию преступления, судом не установлено и в материалах уголовного дела не содержится.

С учетом общественной опасности совершенного преступления, президиум не усматривает оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, и считает, что в соответствии с ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывать наказание Меньков А.С. должен в условиях изоляции от общества в исправительной колонии общего режима.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

жалобу адвоката Тимофеева Г.М. поданную в защиту осужденного Менькова А.С. удовлетворить частично.

Приговор Перовского районного суда г. Москвы от 7 июня 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 июля 2012 года в отношении Менькова А. С. изменить: переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 на ч. 2 ст. 228 УК РФ по которой назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Д.А. Фомин