Постановление Президиума Московского городского суда от 13 июля 2012 г. N 44у-293/12 (ключевые темы: умысел - особо крупный размер - незаконный сбыт - задержание - личный досмотр)

Постановление Президиума Московского городского суда от 13 июля 2012 г. N 44у-293/12

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума Колышницыной Е.Н., Фомина Д.А., Базьковой Е.М., Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А., Мариненко А.И.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Малышева В.З., поданной в интересах осужденного Когуашвили Б.А. на приговор Тверского районного суда г. Москвы от 30 января 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 марта 2012 года, которыми

Когуашвили Б.А., ..., не судимый,

- осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 200000 рублей в доход государства, с исчислением срока наказания с 28 мая 2011 года.

Согласно приговору, постановлено обратить назначенное Когуашвили Б.А. дополнительное наказание в виде штрафа на изъятые у него денежные средства в размере 3000 евро, в остальной части дополнительное наказание исполнять в установленном порядке.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 марта 2012 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе адвокат Малышев В.З. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает их незаконными и необоснованными, вынесенными с нарушениями уголовно-процессуального и уголовного законов, а назначенное Когуашвили Б.А. наказание чрезмерно суровым. При этом указывает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, вина Когуашвили Б.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ не доказана. Утверждает, что умысла у Когуашвили Б.А. на сбыт наркотических средств не было, а наркотики ему подбросили сотрудники милиции при задержании. Указывает, что задержание его подзащитного произведено с многочисленными нарушениями уголовно-процессуального закона, является противоправным и незаконным.

Обращает внимание, что уголовное дело рассмотрено необъективно, заявленные ходатайства судом не были удовлетворены, что свидетельствует об обвинительном уклоне суда. По мнению защиты показания свидетелей М.Р.А., Т.М.Ф., А.Д.Е., П.В.С. являются путанными и противоречивыми, не соответствующими действительности.

Кроме этого указывает, что судом неправильно исчислен срок отбытия наказания с 28 мая 2011 года, поскольку фактически Когуашвили Б.А. задержан 27 мая 2011 года.

Просит состоявшиеся в отношении Когуашвили Б.А. судебные решения отменить, уголовное дело производством прекратить.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Ишмуратовой Л.Ю., выслушав мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, переквалифицировать действия Когуашвили Б.А. на ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначив ему наказание в виде 8 лет лишения свободы, в остальном оставив без изменения, президиум установил:

Когуашвили Б.А. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах:

Когуашвили Б.А., в период до 27 мая 2011 года, имея умысел на незаконный сбыт наркотического средства, в неустановленное следствием время, в неустановленном месте, незаконно приобрел у неустановленного следствием лица не менее двух свертков, общей массой не менее 2,81 г. (1,15 гр. и 1,66 гр.) с веществом, являющимся наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, которое он хранил при себе, приготовив, таким образом, для дальнейшего незаконного сбыта.

Однако, довести свой преступный умысел Когуашвили Б.А. до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, так как 27 мая 2011 года, примерно в 19 часов 30 минут, при проведении оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" был задержан сотрудниками милиции по адресу N 1, и доставлен в помещение ОВД по Тверскому району г. Москвы, расположенное по адресу N 2, где в ходе личного досмотра, у него обнаружен и изъят бумажный сверток, внутри которого находилось два свертка с веществом, общей массой 2,81 гр. (1,15 гр. и 1,66 гр.), являющееся наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, что является особо крупным размером.

Президиум, изучив доводы надзорной жалобы и проверив материалы дела, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 409 и п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основанием для изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора является неправильное применение судом уголовного закона.

Вывод суда о виновности Когуашвили Б.А. в совершении преступления подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, а именно: показаниями свидетелей А.Д.Е., Т.М.Ф., П.В.С., М.Р.А., Ф.А.С., материалами о проведении оперативно-розыскного мероприятия - "наблюдение", протоколом личного досмотра Когуашвили Б.А., заключением химической экспертизы и другими доказательствами по делу.

Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности достаточными для разрешения уголовного дела по существу. Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает.

Вместе с тем, расценивая действия Когуашвили Б.А. как уголовно наказуемое деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ суд не учел, что субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины, то есть умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств.

Однако, по настоящему делу такие обстоятельства не установлены и в материалах дела отсутствуют.

Мотивируя свой вывод о виновности Когуашвили Б.А. в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере, суд сослался в приговоре на показания свидетелей А.Д.Е., Т.М.Ф., М.Р.А., о наличии у них оперативной информации о том, что Когуашвили Б.А. имеет отношение к контролю за незаконным оборотом наркотических средств, а также на то, что в ходе ОРМ у него было изъято наркотическое средство, расфасованное в два свертка различной массы, общим весом 2,81 грамма.

Между тем, указанные факты не позволяют сделать безусловный вывод о наличии у Когуашвили Б.А. умысла на приготовление к сбыту изъятых у него наркотических средств.

Учитывая, что в материалах дела отсутствуют иные доказательства, свидетельствующие об умысле Когуашвили Б.А. на сбыт наркотических средств, в особо крупном размере, кроме как указанные выше, вывод суда о намерении последнего сбыть изъятое у него вещество вызывает сомнение в своей обоснованности.

Исходя из смысла ст. 228 УК РФ, действия лица, связанные с незаконным владением наркотическими средствами, в том числе содержание их при себе для использования в личных целях либо в интересах других лиц, если при этом не установлено наличие цели их сбыта, влекут ответственность за незаконное хранение без цели сбыта этих средств.

Учитывая, что по делу объективно установлено, что при задержании Когуашвили Б.А. у него были обнаружены и изъяты наркотические средства массой 2,81 г., то есть наркотические средства в особо крупном размере, что в свою очередь подтверждается показаниями вышеуказанных сотрудников милиции и протоколом личного досмотра, иными доказательствами, которые согласуются между собой по фактическим обстоятельствам, они не содержат существенных противоречий и совпадают в деталях, их совокупность достаточна для вывода о том, что такое событие с участием Когуашвили Б.А. имело место.

Учитывая вышеизложенное, а также с учетом ст. 14 УПК РФ, согласно которой, все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном Уголовно-процессуальным кодексом РФ, толкуются в пользу обвиняемого, приговор Тверского районного суда г. Москвы подлежит изменению, а действия Когуашвили Б.А. переквалификации на ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При назначении наказания Когуашвили Б.А., президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, а именно: состояние здоровья, наличие двоих малолетних детей, влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Также президиум считает необходимым назначить Когуашвили Б.А. дополнительное наказание в виде штрафа.

С учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, общественной опасности содеянного, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, не имеется.

Кроме этого, в материалах уголовного дела имеется рапорт о задержании Когуашвили Б.А. (том 1 л.д. 23), согласно которому он фактически был задержан 27 мая 2011 года, в связи с чем президиум считает необходимым уточнить дату исчисления срока наказания.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Когуашвили Б.А. следует определить в исправительной колонии общего режима.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408, 409 УПК РФ, президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного адвоката Малышева В.З. оставить без удовлетворения.

Приговор Тверского районного суда г. Москвы от 30 января 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 марта 2012 года в отношении Когуашвили Б. А. изменить:

переквалифицировать действия Когуашвили Б.А. с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 7 (семь) лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 150000 (сто пятьдесят тысяч) рублей в доход государства.

Срок наказания исчислять со дня фактического задержания, то есть с 27 мая 2011 года.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

О.А. Егорова