Сколько отработал - столько отдыхаешь (Н.В. Герасимова, "Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", N 6, июнь 2012 г.)

Сколько отработал - столько отдыхаешь

Как известно, работникам каждый год предоставляются оплачиваемые отпуска продолжительностью 28 календарных дней (основной отпуск), а при определенных обстоятельствах - еще и дополнительные отпуска. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с основным отпуском. Каким образом право на ежегодный оплачиваемый отпуск зависит от стажа работы?

Из каких отпусков состоит ежегодный оплачиваемый отпуск?

Ежегодный оплачиваемый отпуск - это основной отпуск плюс дополнительный. Сразу же обозначим: отпуск предоставляется в текущем рабочем году. При этом у каждого сотрудника свой рабочий год (по сути, это и есть год стажа работы). Рекомендуем определять рабочий год только по правилам исчисления стажа для основного оплачиваемого отпуска.

Основной отпуск полагается всем без исключения работникам. Статьей 115 ТК РФ предусмотрено: продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней. В то же время в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами этот отпуск может быть удлинен. Например, продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска работника в возрасте до 18 лет - 31 календарный день (ст. 267 ТК РФ). Таким образом, основной оплачиваемый отпуск предоставляется в календарных днях. Правда, это правило не действует в двух случаях: при предоставлении отпуска работнику, заключившему трудовой договор на срок до двух месяцев, и работнику, занятому на сезонных работах, поскольку продолжительность их отпуска определяется из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы (ст. 291, 295 ТК РФ). Получается, указанным работникам основной отпуск предоставляется в рабочих днях.

Что касается ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков, то согласно ст. 116 ТК РФ они предоставляются:

- работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов. Продолжительность такого отпуска устанавливается по результатам аттестации рабочих мест с учетом того, что минимальный срок равен семи календарным дням (Постановление Правительства РФ от 20.11.2008 N 870);

Обратите внимание! При решении вопроса о предоставлении дополнительных отпусков организации пока могут ориентироваться на постановления Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22 (Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день) и Госкомтруда СССР, ВЦСПС от 21.11.1975 N 273/П-20 (инструкция по применению указанного списка). Несмотря на то, что Верховный суд в мотивировочной части Определения от 04.04.2012 N АКПИ12-317 указал: данные нормативные правовые акты бывшего СССР не применяются, поскольку противоречат Трудовому кодексу и являются недействующими, фактически он не признал их утратившими силу. Ведь результатом рассмотрения явилось определение о прекращении производства по делу. В связи с этим обозначенные нормативные правовые акты не являются ничтожными, влекут правовые последствия и действуют вплоть до их отмены или вступления в законную силу решения суда о признании нормативного правового акта недействующим. Кроме того, как указала Федерация Независимых Профсоюзов РФ в Письме от 15.05.2012, решение Верховного суда не является определяющим. В данном вопросе определяющим является так называемая презумпция правильности правового акта, заключающаяся в том, что любой правовой акт, изданный уполномоченным государственным органом в установленном законом порядке, является обязательным для исполнения всеми, кому он адресован, до тех пор, пока он в предусмотренном порядке не отменен, не изменен и его действие не приостановлено.

- работникам, имеющим особый характер работы. Что понимается под таковым, в Трудовом кодексе прямо не поясняется. В то же время, например, в ст. 100 ТК РФ сказано: особенности режима рабочего времени и времени отдыха работников транспорта, связи и других работников, имеющих особый характер работы, определяются в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. В свою очередь, согласно Постановлению Правительства РФ от 10.12.2002 N 877 эти особенности определяются соответствующими федеральными органами исполнительной власти по согласованию с Минздравсоцразвития. На основании ст. 118 ТК РФ перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность данного отпуска и условия его предоставления должно определить Правительство РФ. На сегодняшний день этого еще не сделано;

- работникам с ненормированным рабочим днем. Под таковым подразумевается особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников (ст. 101 ТК РФ). Продолжительность дополнительного отпуска определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и не может составлять менее трех календарных дней;

- работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Помимо прочих дополнительных отпусков, предоставляемых на общих основаниях, при работе в районах Крайнего Севера предоставляется дополнительный отпуск продолжительностью 24 календарных дня, а при работе в приравненных к ним местностях - отпуск, равный 16 календарным дням (ст. 321 ТК РФ);

- в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом и иными федеральными законами. К примеру, дополнительные отпуска предоставляются сотрудникам, совмещающим работу с обучением, в порядке, установленном гл. 26 ТК РФ.

Кроме того, работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами (например, дополнительный отпуск за непрерывный стаж работы в организации или многосменный режим работы). Порядок и условия предоставления таких отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

К сведению. Расходы на оплату дополнительно предоставляемых по коллективному договору (сверх предусмотренных действующим законодательством) отпусков работникам, в том числе женщинам, воспитывающим детей, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль (п. 24 ст. 270 НК РФ).

Обратите внимание: по общему правилу продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и не ограничивается максимальным пределом. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются (ст. 120 ТК РФ).

Отметим еще один важный момент: если сотрудник работает на условиях неполного рабочего времени, это не означает, что продолжительность его ежегодного основного оплачиваемого отпуска должна быть меньше (ст. 93 ТК РФ). Стаж работы такого сотрудника исчисляется в общем порядке.

Об исчислении стажа работы

Справочно. Стаж работы - продолжительность трудовой деятельности работника в целом или в некоторой отрасли, по определенной профессии (Райзберг Б.А. Современный экономический словарь / Б.А. Райзберг, Л.Ш. Лозовский, Е.Б. Стародубцева. - М.: ИНФРА-М, 2006).

Согласно ст. 121 ТК РФ право на ежегодный оплачиваемый отпуск зависит от стажа работы. В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

1) время фактической работы;

2) время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным и трудовым договорами, соглашениями, локальными нормативными актами. С учетом норм Трудового кодекса в стаж работы включаются, в частности:

- время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные и выходные дни;

- время участия в коллективных переговорах, подготовке проекта коллективного договора, соглашения;

- время нахождения в служебной командировке;

- дни сдачи крови и ее компонентов, день связанного с этим медицинского обследования, а также предоставленные в связи с этим дни отдыха;

- период повышения квалификации с отрывом от работы по направлению работодателя;

- время прохождения медицинского осмотра (обследования) (как обязательного, так и внеочередного);

- время приостановления работ в связи с административным приостановлением или временным запретом деятельности в соответствии с законодательством РФ вследствие нарушения государственных нормативных требований охраны труда не по вине работника;

- время забастовки (для работников, участвующих в ней);

3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

4) период отстранения от работы сотрудника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;

5) время предоставляемых работнику по его просьбе отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года. Обратите внимание: рабочего (причем для конкретного работника), а не календарного года.

Не включаются в стаж работы:

1) время отсутствия сотрудника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ. На основании этой статьи работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) сотрудника:

- появившегося на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;

- не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда;

- не прошедшего в установленном порядке обязательный медицинский осмотр (обследование), а также обязательное психиатрическое освидетельствование в соответствующих случаях;

- при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения сотрудником работы, обусловленной трудовым договором;

- в случае приостановления действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, ношение оружия, другого специального права), если это влечет невозможность исполнения им обязанностей по трудовому договору и его нельзя перевести на другую имеющуюся у работодателя работу;

- по требованию органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

- в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

К другим случаям относится, в частности, отстранение сотрудника от подземных работ по причине (ст. 330.4 ТК РФ):

- несоблюдения работником требований безопасности при проведении подземных работ, в том числе при совершении действий, создающих угрозу жизни и здоровью людей;

- неприменения работником выданных ему в установленном порядке средств индивидуальной защиты;

- наличия у работника при его нахождении на подземных участках, расположенных на объектах, отнесенных к взрывопожароопасным производственным объектам, курительных принадлежностей, источников огня, алкогольных напитков, наркотических и иных токсических веществ, а также личного имущества, запрещенного правилами внутреннего трудового распорядка для использования на указанных участках;

2) время отпуска по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (трех лет - ч. 1 ст. 256 ТК РФ). В то же время необходимо учитывать: по заявлению женщины или лиц, которые вправе использовать отпуск по уходу за ребенком в случае осуществления ухода за ребенком (отца, бабушки, дедушки, другого родственника или опекуна), во время нахождения в указанном отпуске они могут работать на условиях неполного рабочего времени. Вспомним: при работе на условиях неполного рабочего времени отпуск предоставляется в общем порядке (его продолжительность не сокращается). Следовательно, несмотря на нахождение работника в отпуске по уходу за ребенком, в стаж работы включается время его фактической работы на условиях неполного рабочего времени.

Для справки. Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерывный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения трудовой пенсии по старости) (ч. 5 ст. 256 ТК РФ). Трудовой стаж учитывается при определении права на отдельные виды пенсий по государственному пенсионному обеспечению.

В соответствии с Трудовым кодексом от стажа работы зависит право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. В этом случае в стаж работы включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Таким образом, если в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, помимо времени фактической работы, включаются некоторые другие периоды, то при предоставлении указанного дополнительного отпуска учитывается только фактически отработанное время на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (Письмо Роструда от 18.03.2008 N 657-6-0).

Когда предоставляется отпуск?

В соответствии со ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у сотрудника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Другими словами, как только вновь принятый на работу сотрудник отработает полгода, у него появится право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

В то же время дожидаться окончания шести месяцев необязательно. Во-первых, по соглашению сторон оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и до истечения этого срока. Во-вторых, до истечения шести месяцев непрерывной работы изъявить желание пойти в отпуск вправе женщины перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него, работники в возрасте до 18 лет, работники, усыновившие ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев. То же самое касается лиц, работающих по совместительству, если в это время им предоставлен отпуск по основной работе. На основании ст. 286 ТК РФ лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Поэтому, если на работе по совместительству сотрудник не отработал шести месяцев, отпуск предоставляется ему авансом. Еще одно исключение из общего правила гласит: по желанию мужа ежегодный отпуск предоставляется ему в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (ч. 4 ст. 123 ТК РФ).

Необходимо учитывать: по общему правилу отпуск предоставляется работнику в течение текущего рабочего года, а не по его окончании. Например, сотрудник принят на работу 21.05.2012. Право на использование отпуска возникнет по истечении шести месяцев, то есть 20.11.2012 (при условии, что в работе не было перерывов). Текущий рабочий год, в течение которого отпуск должен быть предоставлен работодателем, истекает 20.05.2013 (если только не возникнут периоды, подлежащие исключению из стажа работы, дающего право на получение основного оплачиваемого отпуска).

Согласно ст. 124 ТК РФ допускается продление или перенос ежегодного оплачиваемого отпуска на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника:

- в случае временной нетрудоспособности работника;

- при исполнении работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы;

- в других случаях, установленных трудовым законодательством, локальными нормативными актами. Так, с согласия работника допускается его отзыв из отпуска. В этом случае неиспользованная часть отпуска предоставляется ему по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединяется к отпуску за следующий рабочий год (ст. 125 ТК РФ).

Заметим: запрещено непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также работникам в возрасте до 18 лет и сотрудникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Отметим еще один исключительный случай переноса отпуска. Если предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, отпуск с согласия работника может быть перенесен на следующий рабочий год. В такой ситуации отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Допускается разделение ежегодного очередного отпуска на части, при этом хотя бы одна из них должна составлять не менее 14 календарных дней (ст. 125 ТК РФ). Допустим, продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника составляет 35 календарных дней за период работы (стаж работы) с 02.08.2011 по 28.09.2012 (в стаж работы не вошел предоставленный работнику отпуск без сохранения заработной платы в части, превышающей 14 календарных дней). Этот 35-дневный отпуск можно, к примеру, разделить на такие части, как 14, 7, 7 и 7 дней либо 10 и 25 дней.

Отпуск за второй и последующие годы работы может быть предоставлен в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя. Например, помимо 35 дней очередного отпуска, в период до 29.09.2012 сотрудник отгулял еще 10 дней следующего отпуска. Оставшиеся 25 дней работнику будут предоставлены в следующем рабочем году (например, с разбивкой на 14 и 11 дней).

Согласно ст. 123 ТК РФ очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Такой график должен быть утвержден не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

* * *

Ежегодный оплачиваемый отпуск, состоящий из основного и дополнительных отпусков, должен быть предоставлен сотруднику в течение рабочего года, причем этот год у каждого работника свой и он необязательно равен 12 месяцам. Рабочий год - это, по сути, год стажа работы конкретного сотрудника, который дает право на получение им основного оплачиваемого отпуска. В первый год работы он отсчитывается со дня начала трудовой деятельности у данного работодателя. В результате получается: в большинстве случаев очередной отпуск предоставляется авансом. Это нестрашно, ведь при увольнении работника выплаты за неотработанные им дни отпуска можно будет удержать. Правда, удержание невозможно, если работник увольняется по одному из следующих оснований:

- при отказе работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, либо отсутствии у работодателя соответствующей работы;

- при ликвидации организации либо прекращении деятельности индивидуального предпринимателя;

- в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя;

- при смене собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера);

- при призыве работника на военную службу или направлении его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

- в случае восстановления на работе сотрудника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;

- при признании работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

- в случае смерти работника либо работодателя - физического лица, а также при признании судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим;

- при наступлении чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военных действий, катастрофы, стихийного бедствия, крупной аварии, эпидемии и других чрезвычайных обстоятельств), если данные обстоятельства признаны таковыми решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта РФ.

Нарушение порядка предоставления отпуска может стать причиной административного наказания по ст. 5.27 КоАП РФ. Должностные лица и индивидуальные предприниматели могут быть оштрафованы на сумму от 1 000 до 5 000 руб., а юридические лица - от 30 000 до 50 000 руб. Повторное привлечение к административной ответственности должностного лица чревато для него дисквалификацией на срок от года до трех лет.

Н.В. Герасимова,

эксперт журнала "Промышленность:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", N 6, июнь 2012 г.