Комментарий к письму Министерства финансов Российской Федерации от 06.08.2012 N 03-07-08/237 (О.П. Гришина, "Акты и комментарии для бухгалтера", N 18, сентябрь 2012 г.)

Комментарий к письму Министерства финансов Российской Федерации от 06.08.2012 N 03-07-08/237

Судя по Письму от 06.08.2012 N 03-07-08/237, Минфин по-прежнему настаивает на том, что безвозмездная передача в пользование имущества (в том числе офисных помещений) не освобождается от обложения НДС. О том, что данная позиция не претерпела никаких изменений, свидетельствуют разъяснения, сделанные финансистами ранее в письмах от 29.11.2011 N 03-07-11/204, от 04.02.2011 N 03-07-11/27, от 28.11.2008 N 03-07-11/371.

Какие доводы лежат в основе подобной позиции Минфина? Их два, и продиктованы они положениями пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ и ст. 689 ГК РФ. Согласно первой норме передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признаются реализацией. Вторая определяет основные критерии договора безвозмездного пользования вещью. В частности, в соответствии с п. 2 ст. 689 ГК РФ к договору безвозмездного пользования применяются правила, предусмотренные ГК РФ в отношении договора аренды.

Опираясь на эти положения, чиновники Минфина считают, что безвозмездная передача имущества в пользование - это оказание услуги на безвозмездной основе со всеми вытекающими отсюда последствиями. Об этом прямо говорится во всех приведенных (помимо комментируемого) письмах.

Действительно, если указанную хозяйственную операцию рассматривать в качестве услуги, то вопросов относительно того, подлежат такие операции обложению НДС или нет, полагаем, возникать не должно - пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ однозначно определяет подобные сделки в качестве объекта обложения данным налогом*(1).

Вот только следует ли признать безвозмездную передачу имущества в пользование услугой?

Здесь уместно напомнить положения п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98, в котором был определен характер правоотношений при безвозмездной передаче имущества. В данном письме высшие арбитры право безвозмездного пользования вещью квалифицировали как имущественное право. Поэтому в данном случае безвозмездную передачу имущества в пользование, по всей видимости, необходимо рассматривать в качестве безвозмездной передачи имущественного права. А передача имущественных прав на безвозмездной основе не предусмотрена в качестве объекта обложения НДС. По меньшей мере, подобной оговорки в абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ не содержится. Законодатели недвусмысленно в данном подпункте указали, что реализацией признается исключительно передача права собственности на безвозмездной основе на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг.

ФАС ЗСО в Постановлении от 12.11.2010 N А46-4140/2010, удовлетворяя требования налогоплательщика, также указал, что при передаче имущества по договору безвозмездного пользования не происходит перехода права собственности на имущество и данная операция в силу положений ст. 38, 39 НК РФ не является сделкой по оказанию услуг. Также судьи этого округа отметили, что выводы налогового органа в данном случае (о наличии объекта обложения и определении налоговой базы в соответствии со ст. 154 НК РФ) не соответствуют п. 2 ст. 154 НК РФ, согласно которому цены в порядке ст. 40 НК РФ определяются при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе, в то время как определение цены при передаче имущественного права на безвозмездной основе по правилам ст. 40 НК РФ не предусмотрено.

Конечно, арбитражную практику по рассматриваемому в комментарии вопросу нельзя назвать обширной, тем не менее судебный прецедент на этот счет имеется и аргумент, используемый судьями ФАС ЗСО (квалификация характера правоотношений при безвозмездной передаче имущества от Президиума ВАС), на наш взгляд, является в случае возникновения спорной ситуации весомым, существенно повышающим шансы налогоплательщика на положительный исход спора.

Примечательно, что в комментируемом письме чиновники Минфина уже не упоминают о том, что безвозмездная передача имущества в пользование является услугой. В Письме N 03-07-08/237 они высказывают мнение лишь о том, что в контексте норм пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ и ст. 689 ГК РФ такая передача не освобождается от обложения НДС, подчеркивая при этом, что данное мнение - это мнение Минфина. То есть, не меняя в целом свою точку зрения в отношении спорного вопроса, финансисты все же довольно осторожно формулируют окончательный вывод. К чему бы это?

О.П. Гришина,

редактор журнала "Акты и комментарии для бухгалтера"

"Акты и комментарии для бухгалтера", N 18, сентябрь 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) ВАС в Определении от 29.01.2009 N ВАС-401/09 также посчитал, что безвозмездная передача имущества (нежилого помещения) в аренду (субаренду) подлежит обложению НДС в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ и налоговая база в соответствии с п. 2 ст. 154 НК РФ определяется исходя из цен, исчисленных в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 40 НК РФ.