Вопрос: Сотрудница была принята на работу в декабре 2009 года (примерно на третьем месяце беременности). В 2010 году она ушла в отпуск по беременности и родам, потом в отпуск по уходу за ребенком. Организация произвела все выплаты сотруднице. В 2010 году ФСС России произвел возмещение расходов работодателю. Сейчас идет проверка, сотрудник ФСС России заявляет, что возмещение было произведено неправомерно, так как на работу сотрудница была принята будучи уже беременной. Сотрудница не состоит в родственных отношениях с руководством организации. Правомерно ли это (решение ФСС России еще не вынесено)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, сентябрь 2012 г.)

Сотрудница была принята на работу в декабре 2009 года (примерно на третьем месяце беременности). В 2010 году она ушла в отпуск по беременности и родам, потом в отпуск по уходу за ребенком. Организация произвела все выплаты сотруднице. В 2010 году ФСС России произвел возмещение расходов работодателю. Сейчас идет проверка, сотрудник ФСС России заявляет, что возмещение было произведено неправомерно, так как на работу сотрудница была принята будучи уже беременной. Сотрудница не состоит в родственных отношениях с руководством организации.

Правомерно ли это (решение ФСС России еще не вынесено)?

Работодатель обязан выплачивать работнице пособие по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ, часть первая ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством"). Произведенные выплаты данного пособия компенсируются работодателю Фондом социального страхования РФ (далее - ФСС).

В то же время согласно п.п. 2, 3 части первой ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" (далее - Закон N 165-ФЗ) ФСС как страховщик вправе:

- проверять документы, связанные с выплатой страхового обеспечения;

- не принимать к зачету расходы на обязательное социальное страхование, произведенные с нарушением законодательства Российской Федерации.

В рассматриваемой ситуации ФСС в 2010 году признало правомерным расходы работодателя по выплаченному пособию, которые были возмещены страхователю.

Отметим, что на практике обстоятельства, изложенные в вопросе, рассматриваются ФСС как свидетельствующие о фиктивности трудоустройства в целях неправомерного получения средств бюджета ФСС (смотрите, например, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.01.2012 N 03АП-5523/11).

Однако, по нашему мнению, такой факт, как приём на работу беременной сотрудницы, сам по себе не может служить основанием для отказа в возмещении выплаты страхового обеспечения или в признании произведенного возмещения незаконным по следующим причинам.

Во-первых, ст. 3 ТК РФ запрещает дискриминацию в сфере труда. Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах независимо от каких-либо обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника (часть вторая ст. 3 ТК РФ). Если лицо посчитает, что оно подверглось дискриминации в сфере труда, то оно может обратиться в суд за восстановлением своих нарушенных прав, возмещением материального вреда и компенсацией морального вреда (часть четвёртая ст. 3 ТК РФ).

Во-вторых, часть третья ст. 64 ТК РФ запрещает отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам беременности.

Следовательно, если при приеме на работу работодатель посчитал, что беременная женщина обладает всеми необходимыми для данной должности деловыми и профессиональными качествами, то он вправе заключить с ней трудовой договор.

Такого же мнения придерживаются и суды. Так, Арбитражный суд Республики Мордовия в решении от 02.08.2010 N А39-1715/2010, сославшись на ст.ст. 3, 64 ТК РФ, ст. 2 ГК РФ, отклонил довод ФСС о приёме на работу женщины непосредственно перед наступлением у нее отпуска по беременности и родам, указав, что субъект предпринимательской деятельности самостоятельно определяет виды и направления своей деятельности, осуществляет приём на работу требуемых ему специалистов. Аналогичные выводы сделаны в постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2011 N 19АП-4891/11, оставленном в силе постановлением ФАС Центрального округа от 15.02.2012 N Ф10-97/12 по делу N А14-4675/2011.

Кроме того, как отмечают судьи, ФСС не может оценивать экономическую целесообразность принятия страхователем на работу беременной женщины, так как это не отнесено к его компетенции (смотрите постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2012 N 08АП-9576/11, оставленное в силе постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2012 N Ф04-1371/12 по делу N А70-9362/2011).

Отметим, что при разрешении судами споров о возмещении расходов работодателя на выплату пособия по беременности и рода такие обстоятельства, как приём на работу беременной сотрудницы незадолго до ее ухода в отпуск по беременности и родам, оцениваются судами в совокупности с другими обстоятельствами:

- сроком введения новой должности, на которую принята сотрудница, в штатное расписание;

- соответствием ее оклада штатному расписанию;

- соответствием квалификации сотрудницы занимаемой должности;

- фактической трудовой деятельностью сотрудницы в период до ухода в отпуск по беременности и родам;

- замещением должности работницы после ее ухода в отпуск по беременности и родам;

- уплатой или неуплатой обязательных страховых взносов в отношении этой сотрудницы.

Анализируя судебную практику, можно сделать вывод о том, что суды отказывают в возмещении работодателю расходов на выплату пособия по беременности и родам, если при рассмотрении дела установлено, что сотрудница была принята на новую должность, введенную в штатное расписание незадолго до ее приёма; ее оклад был завышен; ее квалификация не соответствовала занимаемой должности; в период до ухода в отпуск по беременности и родам фактически трудовая деятельность ею не осуществлялась; после ее ухода в отпуск другой работник на ее должность принят не был; обязательные страховые взносы в отношении этой сотрудницы не уплачивались (смотрите, например, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.01.2012 N Ф02-6264/11 по делу N А10-1257/2011, ФАС Северо-Кавказского округа от 02.11.2009 по делу N А01-842/2009).

В случае, если такие обстоятельства, свидетельствующие о фиктивности приема беременной сотрудницы на работу, не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства, суды принимают сторону работодателя (смотрите, например, постановления Президиума ВАС РФ от 19.07.2011 N 282/11, ФАС Центрального округа от 27.10.2011 N Ф10-3757/11 по делу N А0697/2011).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

член Палаты налоговых консультантов Медведь Светлана

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Прибыткова Мария

20 сентября 2012 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.