Приобретение акций при реорганизации акционерных обществ (Ф.А. Афаунова, "Законодательство", N 10, октябрь 2012 г.)

Приобретение акций при реорганизации акционерных обществ

При реорганизации акционерных обществ возможны различные способы размещения акций: конвертация; распределение акций акционерного общества, созданного в результате выделения; приобретение акций акционерного общества, созданного при выделении, реорганизованным акционерным обществом; обмен. Конвертация является универсальным способом, так как она применима при любой форме реорганизации. Для иных способов размещения акций универсальность не характерна. Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг*(1) (далее - Стандарты) такой способ размещения акций, как приобретение, предусмотрен только для таких форм реорганизации, как преобразование и выделение.

В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах*(2) выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения существования последнего. Таким образом, при выделении возможно создание только общества. Пленум ВАС РФ пояснил, что положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы*(3). Однако в настоящее время предлагается внести изменения, в соответствии с которыми будет возможна реорганизация с участием более двух юридических лиц, в том числе имеющих различные организационно-правовые формы. При этом предполагается установление ряда ограничений (так, преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот по-прежнему останется недопустимым).

Реорганизация в форме выделения может быть принудительной. Например, п. 1 ст. 34 Закона о защите конкуренции*(4) устанавливает, что коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций, в установленных Законом о защите конкуренции случаях ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.

Также в соответствии со ст. 38 Закона о защите конкуренции в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц. Для такого принудительного выделения необходимо соблюдение все условий, установленных в ст. 38 Закона о защите конкуренции, а именно:

а) существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;

б) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, тридцать и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

в) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Так, ФАС Волго-Вятского округа отказал в применении такой меры воздействия, как принудительное разделение либо выделение, именно на основании того, что антимонопольный орган не установил наличие всех условий, указанных в ст. 38 Закона о защите конкуренции*(5).

Совет директоров реорганизуемого в форме выделения общества выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения. Соответственно решение о реорганизации общества в форме выделения принимает общее собрание акционеров реорганизуемого общества. В этом решении, помимо всего прочего, должен быть установлен способ размещения акций каждого создаваемого общества, порядок такого размещения (п. 3 ст. 19 Закона об акционерных обществах).

В настоящее время приходится констатировать отсутствие надлежащей правовой регламентации такого способа размещения акций, как приобретение. В силу этого на практике возникает ряд затруднений.

Во-первых, ввиду отсутствия четкого законодательного определения данного способа размещения акций его нередко смешивают с приобретением обществом собственных акций, осуществляемым вне рамок процедур реорганизации в целях: уменьшения уставного капитала; увеличения прибыли и дивиденда в расчете на одну обращающуюся акцию; уменьшения количества голосов на собрании акционеров; последующего перераспределения акций в пользу управляющих или других лиц; поддержания котировок собственных акций. Данный институт урегулирован в ст. 72, 73 Закона об акционерных обществах.

Выделяют, как правило, три основных случая такого приобретения:

а) приобретение акционерным обществом размещенных акций с целью последующей перепродажи;

б) приобретение акций в целях сокращения их общего числа;

в) реализация преимущественного права при приобретении акций закрытого общества*(6).

Предусмотрен ряд гарантий прав и законных интересов акционеров и кредиторов общества. Так, общество не вправе приобретать размещенные акции до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона об акционерных обществах.

Важно, что номинальная стоимость акций, остающихся в обращении после приобретения, должна составлять не менее 90% от уставного капитала общества. ВАС РФ пресек попытки обойти данную норму закона в своем определении от 2 июня 2010 г. N ВАС-4129/10 по делу N А53-8377/2008*(7), отметив, что если при приобретении акций заключается ряд сделок, они должны рассматриваться как взаимосвязанные.

Акции, приобретаемые на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций, погашаются при их приобретении. Они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Таким образом, в данном случае речь не идет о размещении ценных бумаг, напротив, имеет место прямо противоположный результат - приобретенные акции погашаются.

Во-вторых, затруднения возникают в связи с тем, что не исключается комбинирование различных способов размещения акций. Так, возможно формирование уставного капитала выделяемого общества путем комбинирования конвертации и приобретения. То есть часть акций конвертируется в акции создаваемого общества, а другая часть приобретается обществом, из которого осуществляется выделение. Пункт 8.7.3 Стандартов устанавливает, что порядок размещения, предусмотренный решением общего собрания, должен определять способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения. Данная формулировка позволяет сделать вывод о том, что допустимо применение нескольких способов размещения одновременно. Этот же пункт устанавливает исключение: для акционерного общества, из которого осуществляется выделение, единственным возможным способом размещения является приобретение. На практике данное положение Стандартов означает, что часть акций конвертируется в акции нового общества, а остальная часть признается приобретенной обществом, из которого осуществлялось выделение.

Ранее действовавшие Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций*(8) содержали следующую норму: "Если в соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, а также обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизуемых путем выделения, конвертация (обмен) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения" (п. 6.4).

С этим вариантом размещения акций был связан ряд злоупотреблений. Это привело к появлению в Стандартах эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций нормы, в соответствии с которой каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно причитаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акции*(9). Решением Верховного Суда РФ от 20 июля 1999 г. N ГКПИ99-24 приведенное положение было признано незаконным. Суд пришел к выводу о том, что по смыслу п. 3, 4 ст. 18, а также п. 3 ст. 19 Закона об акционерных обществах порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, а также выделяемого общества, в том числе вопрос о том, какое количество акций акционеров должно оставаться в реорганизованном акционерном обществе и какое - размещаться акционерам в каждом акционерном обществе, создаваемом в результате разделения или выделения, определяет общее собрание акционеров реорганизуемого акционерного общества*(10).

В настоящее время подобное требование содержится в п. 3.3 ст. 19 Закона об акционерных обществах и п. 8.7.3 Стандартов в отношении акционеров, голосовавших против принятия решения о реорганизации общества или не принимавших участие в голосовании по вопросу о реорганизации общества.

Права акционеров, голосовавших против принятия решения о реорганизации или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, защищаются и положениями ст. 75 Закона об акционерных обществах.

Возможно также комбинирование таких способов размещения акций, как приобретение и распределение акций акционерного общества, созданного в результате выделения, среди акционеров реорганизованного общества.

Так, при выделении из ОАО "Свердловэнерго" ОАО "Свердловская энергосервисная компания" акции последнего распределяются среди акционеров ОАО "Свердловэнерго", в том числе среди акционеров, голосовавших против или не принявших участие в голосовании по вопросу о реорганизации, пропорционально количеству имеющихся у них акций общества. Акции же созданного общества, оставшиеся нераспределенными, признаются приобретенными ОАО "Свердловэнерго"*(11).

Еще больше вопросов вызывает ситуация, при которой отсутствует упомянутое комбинирование способов размещения акций. Уставный капитал выделяемого общества может формироваться за счет собственных средств. В этом случае акции приобретаются обществом, из которого осуществляется выделение. Соответственно, если приобретаются все акции, то над выделяемым обществом полностью сохраняется контроль общества, из которого было осуществлено выделение. Ранее п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах формулировался следующим образом: "Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения, порядке и об условиях осуществления выделения, о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса". При буквальном толковании данной нормы можно было сделать вывод о том, что осуществление конвертации - это право, а не обязанность реорганизуемого общества.

В настоящее время данного положения в ст. 19 Закона об акционерных обществах нет. Однако это не означает, что общество, из которого осуществляется выделение, не вправе приобрести все акции в рамках процедуры реорганизации, не конвертируя их в акции вновь созданного общества.

В подтверждение данного тезиса можно привести п. 8.7.3 Стандартов: "Решение о реорганизации акционерного общества в форме выделения (кроме решения, предусматривающего только приобретение акций акционерных обществ, создаваемых в результате выделения самим акционерным обществом, из которого осуществляется выделение) должно предусматривать...". Таким образом, в данном случае речь идет о создании дочернего общества.

Не все авторы считают целесообразным существование подобной конструкции. Нельзя не признать, что данная процедура излишне трудоемка и сложна, и это понятно, так как реорганизация неразрывно связана с вопросами эмиссии акций. Такой способ создания холдинга, как учреждение новых хозяйственных обществ на имущественной основе существующей организации путем внесения ею в качестве вклада в уставный капитал дочернего общества части принадлежащего имущества (активов), имеет больше преимуществ и проще в реализации.

Предусмотренную законодателем возможность для реорганизуемого общества стать единственным акционером вновь созданного общества нередко рассматривают как юридически не обоснованную. По мнению Г.С. Шапкиной, конструкция, при которой действующее общество становится единственным акционером вновь создаваемого, возможна лишь при учреждении такого общества, а не в процессе реорганизации*(12). Ученые подчеркивают недостатки такой модели реорганизации: заведомо неравное положение кредиторов, отсутствие правовой взаимосвязи между реорганизованным обществом и обществом, созданным в результате выделения. Также указывается, что, в отличие от учреждения хозяйственного общества (юридический акт), реорганизация в форме выделения - это скорее юридический поступок, внешнее отражение корпоративных отношений участников реорганизуемого общества. Этот юридический поступок отражается на правах и обязанностях третьих лиц лишь в качестве объективного следствия, а не цели. Права участника, созданного путем выделения, при этом полностью переходят к акционерам реорганизованного общества, выделившимся из его состава*(13).

С таким подходом вряд ли можно согласиться. Полагаем, что учреждение общества и его реорганизация - однопорядковые понятия. И учреждение, и реорганизацию следует относить к юридическим актам, так как, осуществляя их, лицо преследует достижение конкретной юридической цели - возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Более того, как мы выяснили ранее, права акционеров реорганизуемого общества не переходят в неизменном виде к акционерам общества, созданного в результате реорганизации.

До внесения в 2001 г. изменений в Закон об акционерных обществах реорганизуемое общество не могло стать единственным акционером вновь созданного общества. Более того, действовал Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210, который запрещал при проведении реорганизации акционерного общества размещать акции вновь возникающего общества среди лиц, не являющихся акционерами (участниками) реорганизуемых обществ.

Можно по-разному оценивать данную конструкцию, но в настоящее время она существует в отечественном законодательстве. От учреждения общества ее отличает ряд признаков, обусловленных правовой природой реорганизации. Во-первых, реорганизацию сопровождает правопреемство, и в соответствии с п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах реорганизуемому обществу передается часть прав и обязанностей (т.е. оно получает не только активы, как это происходит при учреждении общества, но и пассивы). Во-вторых, в соответствии с п. 3 ст. 15 Закона об акционерных обществах формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Это означает, что предполагается уменьшение размера кредиторской задолженности реорганизуемого общества и его собственного капитала (уставного и (или) добавочного) на сумму, соответствующую стоимости переданных выделяемому обществу активов.

На практике первостепенное значение имеет вопрос разграничения такого варианта реорганизации от создания холдингов путем учреждения дочерних компаний. Дело в том, что если речь идет о реорганизации, то действуют нормы закона, защищающие кредиторов общества. Так, Законом об акционерных обществах установлены обязанность общества уведомить кредиторов о реорганизации и право кредиторов требовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества. Пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 февраля 1995 г. N 2/1 подтверждено, что неуведомление кредиторов о реорганизации общества влечет за собой возможность признания в судебном порядке недействительными актов о государственной регистрации юридических лиц, созданных в результате реорганизации*(14).

Кроме того при реорганизации, в отличие от учреждения дочернего общества, возможна передача обязанностей реорганизуемого общества. В случаях, предусмотренных п. 4 ст. 60 ГК РФ, вновь созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица; дочернее общество, в свою очередь, не должно отвечать по долгам основного общества.

Нередко регистрирующие органы необоснованно отказывают в регистрации нового юридического лица либо в регистрации прав на недвижимость, ссылаясь на несоблюдение процедуры реорганизации. Так, регистрирующий орган отказал в регистрации прав на недвижимое имущество, которое было передано дочернему обществу при его учреждении по мотивам отсутствия решения общего собрания общества о реорганизации. Семнадцатый арбитражный апелляционный суд постановил, что изменение имущественной массы материнского общества в связи с внесением имущества в уставные капиталы дочерних обществ не является реорганизацией общества в форме разделения или выделения. Судом было отмечено, что реорганизация юридического лица в форме выделения или разделения является одним из способов образования новых юридических лиц и прекращения действующих юридических лиц, связанных с переходом прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица в порядке универсального правопреемства в соответствии с разделительным балансом. Образование же акционерным обществом дочернего общества не является реорганизацией, поскольку никакие права и обязанности существующего юридического лица не передаются вновь созданному дочернему обществу*(15).

В зарубежном корпоративном праве устанавливаются запреты на приобретение реорганизованной компанией акций (долей участия) выделенной компании. Подобный подход нашел отражение в 6-й директиве Совета министров ЕС от 17 декабря 1982 г. N 82/891, основанной на ст. 54(3)(g) Договора о ЕС и касающейся вопросов разделения открытых акционерных обществах.

Сложности возникают в связи с безвозмездным характером приобретения. По общему правилу приобретение акций осуществляется на безвозмездной основе. Такой вывод можно сделать на основе п. 8.3.6 Стандартов, согласно которому дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются.

Это означает, что уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала и (или) за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, из которого осуществлено выделение (п. 8.3.10 Стандартов).

К сожалению, на практике данное требование нередко нарушается. Так, Пятый арбитражный апелляционный суд при рассмотрении апелляционной жалобы отказал в ее удовлетворении, посчитав решение Арбитражного суда Приморского края обоснованным. ЗАО "Фоксэль Плюс" (истец) было образовано путем реорганизации в форме выделения из ЗАО "Фоксэль". Приказом регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе Российской Федерации от 16 марта 2010 г. N 20-10-151/пз-и истцу было отказано в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций. Было установлено, что истцом нарушены требования п. 8.3.6 и 8.3.10 Стандартов. Уставный капитал ЗАО "Фоксэль Плюс" в нарушение требований законодательства сформирован за счет основных средств и доходных вложений в материальные ценности, поэтому его нельзя отнести к собственным средствам ЗАО "Фоксэль". Апелляционный суд решил, что в данном случае речь идет о выявленном нарушении в формировании уставного капитала уже созданного и зарегистрированного общества, т.е. данное нарушение имеет неустранимый характер, а значит, является обстоятельством, исключающим возможность государственной регистрации выпуска акций данного общества*(16).

Такой способ размещения акций, как приобретение, применяется также при реорганизации хозяйственных обществ в форме преобразования.

В соответствии с п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах акционерное общество вправе преобразовываться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также - в случае единогласного решения всех акционеров - в некоммерческое партнерство.

При этом возможно преобразование хозяйственных обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица. Так, п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах устанавливает, что если в закрытом акционерном обществе стало более 50 акционеров, то общество обязано преобразоваться в открытое. Важно отметить, что подобное изменение типа общества не является реорганизацией, так как организационно-правовая форма юридического лица не меняется. И соответственно требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 Закона об акционерных обществах (о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества), в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона об акционерных обществах)*(17).

Пункт 8.9.1 Стандартов устанавливает, что при преобразовании акционерного общества его акции могут приобретаться членами преобразуемого в него некоммерческого партнерства и собственником преобразуемого в него учреждения. При этом количество приобретаемых акций определяется в решении о преобразовании.

Как и приобретение в рамках процедуры выделения, приобретение при преобразовании является безвозмездным. Так, арбитражным судом Самарской области при рассмотрении одного из дел было установлено, что при создании ЗАО путем преобразования в уставный капитал было внесено имущество, между тем данные действия являются недопустимыми*(18).

Приобретение акций при преобразовании юридического лица в акционерное общество работников (народное предприятие) имеет некоторые особенности.

Во-первых, акции приобретаются на возмездной основе. При этом в решении о выпуске ценных бумаг указывается цена размещения акций, условия и порядок их оплаты.

Во-вторых, установлены ограничения в отношении лиц, не являющихся работниками предприятия. Стандартами установлено, что акции при создании народного предприятия могут приобретаться не только работниками, но и иными лицами. При этом Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" гласит, что по общему правилу доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности в момент его создания участники преобразуемой коммерческой организации, не являющиеся ее работниками, должна быть менее 25% уставного капитала народного предприятия. В соответствии с п. 2 ст. 4 того же акта работникам народного предприятия должно принадлежать столько акций этого предприятия, чтобы их номинальная стоимость составляла более 75% его уставного капитала*(19).

К сожалению, на практике нередки злоупотребления и нарушения прав работников. Так, при рассмотрении одного из дел Семнадцатым арбитражным апелляционным судом было установлено, что при преобразовании ЗАО "НП Импульс" в общество работников "Народное предприятие Импульс" в список акционеров вошло 58 лиц. При этом под первым номером в качестве акционера значилось ЗАО "Восход", размер вклада которого в уставный капитал составил 14 999 395 руб., т.е. 100% уставного капитала нового общества. У остальных 57 лиц в графе "Размера вклада в уставный капитал" стоит ноль*(20).

Системный анализ Стандартов и Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" позволяет сделать вывод о том, что возможно совмещение разных способов размещения акций. Так, часть акций может быть возмездно приобретена работниками, а часть подлежит обмену на акции акционерного общества, созданного в результате преобразования. Законом установлено, что в договоре о создании народного предприятия помимо прочего необходимо установить форму оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.

Важно, что при преобразовании коммерческой организации в народное предприятие участники коммерческой организации, голосовавшие против преобразования коммерческой организации в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций (долей, паев) полностью или частично.

При преобразовании в акционерное общество государственного (муниципального) предприятия и его подразделений возможно приобретение акций Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями. В первую очередь это касается предприятий ряда отраслей народного хозяйства (в частности топливно-энергетического комплекса, включая предприятия энергетики, газового хозяйства, нефтяной и нефтеперерабатывающей промышленности и др.). Ранее для сохранения государственного контроля над приватизированными предприятиями в федеральной собственности закреплялись контрольные пакеты акций на срок до трех лет. Так, постановлением Правительства РФ от 22 декабря 1992 г. предусмотрено, что при преобразовании предприятий связи в акционерные общества контрольный пакет акций закрепляется в федеральной собственности сроком на три года*(21).

Действующим Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" также предусмотрено сохранение в государственной и муниципальной собственности до 100% акций уставного капитала*(22).

Даже если при преобразовании государственного предприятия Российской Федерацией, ее субъектом или муниципальным образованием не будет приобретена доля в уставном капитале, публичный собственник вправе принять решение об использовании специального права (золотая акция).

В настоящее время процедура государственной регистрации выпуска ценных бумаг при реорганизации регулируется Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. Ранее действовавшие Стандарты весьма качественно регулировали этот немаловажный этап эмиссии ценных бумаг. Устанавливался четкий перечень документов, необходимых для регистрации, определялись конкретные сроки. В действующих Стандартах имеются общие положения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг, указаны особенности государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц, имеется перечень дополнительных документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган.

При разделении или выделении, если такое разделение или выделение осуществляется одновременно со слиянием или с присоединением, государственная регистрация выпуска ценных бумаг не осуществляется.

Стандарты содержат раздел X "Уведомление об изменении сведений, связанных с выпуском (дополнительным выпуском) ценных бумаг, их эмитентом и (или) лицом, предоставившим (предоставляющим) обеспечение по облигациям эмитента". Эмитент (правопреемник эмитента, деятельность которого прекращена в результате реорганизации) обязан уведомлять регистрирующий орган об изменении ряда сведений, связанных с выпуском (дополнительным выпуском) ценных бумаг. Среди них: уменьшение количества ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) в результате погашения части или всех размещенных акций акционерного общества - эмитента в связи с уменьшением его уставного капитала, реорганизацией или конвертацией привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции или привилегированные акции иного типа.

Системный анализ положения раздела Х и ч. 8.2 Стандартов позволяет сделать вывод о том, что при реорганизации уведомление регистрирующего органа о соответствующих изменениях осуществляется после государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Аналогичное требование содержится в инструкции ЦБ РФ "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации"*(23).

Таким образом, приобретение акций в рамках процедуры реорганизации - это особый способ размещения ценных бумаг. Он применяется при таких формах реорганизации, как выделение и преобразование. По общему правилу приобретение осуществляется безвозмездно.

Приобретение акций как способ размещения ценных бумаг вызывает ряд затруднений в силу недостаточной урегулированности этой процедуры. Необходимо закрепить в законодательстве определение данного понятия, чтобы четко разграничить его с институтом приобретения обществом собственных размещенных акций. Также целесообразно подробнее описать в законе возможность комбинирования данного способа размещения ценных бумаг с другими, в первую очередь с конвертацией. Следует разрешить и вопросы, возникающие в ситуации, когда в результате выделения создаются холдинговые компании.

При преобразовании возможно приобретение акций Российской Федерацией, ее субъектом или муниципальным образованием. Рядом особенностей отличается приобретение акций при преобразовании коммерческой организации в народное предприятие.

Кроме того, государственная регистрация выпуска ценных бумаг при размещении акций в рамках процедуры реорганизации имеет отличия от государственной регистрации выпуска ценных бумаг, осуществляемой вне рамок этой процедуры.

Список литературы

1. Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2001.

2. Копытов В.П. Права акционеров при приобретении обществом собственных акций // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2011. N 9.

3. Коровайко А. Реорганизация акционерных обществ в форме выделения // Хозяйство и право. 1999. N 6.

4. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008.

5. Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Хозяйство и право. 2001. N 11.

Ф.А. Афаунова,

аспирантка кафедры гражданского права

юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова

"Законодательство", N 10, октябрь 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 25.

*(2) Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

*(3) Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

*(4) Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.

*(5) Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 октября 2008 г. N А28-3924/2008.

*(6) См.: Копытов В.П. Права акционеров при приобретении обществом собственных акций // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2011. N 9.

*(7) Определение ВАС РФ от 2 июня 2010 г. N ВАС-4129/10.

*(8) См.: постановление ФКЦБ России от 12 февраля 1997 г. N 8 "Об утверждении Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. N 19" // Вестник ФКЦБ России. 1997. N 2.

*(9) Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций. Утверждены постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. N 48.

*(10) Решение Верховного Суда РФ от 20 июля 1999 г. N ГКПИ99-24 "О признании незаконной части 2 пункта 6.7 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. N 48" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. N 10.

*(11) См. материалы дела на портале Pravo.ru (http://docs.pravo.ru/).

*(12) Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Хозяйство и право. 2001. N 11. С. 61.

*(13) См.: Коровайко А. Реорганизация акционерных обществ в форме выделения // Там же. 1999. N 6. С. 113.

*(14) Постановление Пленума Верховного Суда РФ, Пленума ВАС РФ от 28 февраля 1995 г. N 2/1 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. N 5.

*(15) Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2006 г. N А60-19843/2006.

*(16) Постановление Пятого арбитражного суда от 8 ноября 2010 г. N А51-9698/2010.

*(17) Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

*(18) Решение арбитражного суда Самарской области от 5 октября 2010 г. N А55-17228/2010.

*(19) СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611.

*(20) Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного арбитражного суда от 7 июня 2007 г. N А60-40235/2005.

*(21) Постановление Правительства РФ от 22 декабря 1992 г. N 1003 // Российская газета. 1993. 5 января.

*(22) СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.

*(23) Инструкция ЦБ РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ" // Вестник Банка России. 2006. N 25.