Энциклопедия решений. Особенности выплаты заработной платы работникам - иностранцам (май 2025)

Особенности выплаты заработной платы работникам - иностранцам

Согласно части первой ст. 327.1 ТК РФ на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, когда в соответствии с федеральными законами или международными договорами РФ такие отношения регулируются иностранным правом. Соответственно, если трудовой договор с иностранцем заключен по российскому трудовому законодательству, порядок выплаты ему заработной платы регулируется ст. 136 ТК РФ, которая, в частности, устанавливает, что заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо переводится в кредитную организацию, указанную в заявлении работника, на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.

Вместе с тем при реализации этой нормы в отношении работников-иностранцев необходимо учитывать положения законодательства о валютном регулировании и валютном контроле и соответствующую правоприменительную практику. Согласно пунктам 6 и 7 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ (далее - Закон N 173-ФЗ) все иностранные граждане, кроме постоянно проживающих в РФ на основании вида на жительство, для целей применения указанного закона признаются нерезидентами. Как следует из пп. "б" п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ, выплата заработной платы работникам - нерезидентам подпадает под определение валютной операции. При этом согласно ч. 2 ст. 14 Закона N 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России, счета цифрового рубля, открытые оператором платформы цифрового рубля, а также переводами электронных денежных средств. В указанной норме содержится перечень исключений из приведенного правила, когда расчеты между юридическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами возможны в наличной иностранной валюте и валюте РФ без использования банковских счетов в уполномоченных банках. Однако выплата заработной платы в число таких случаев не включена. Таким образом, Закон N 173-ФЗ по сути устанавливает для работодателей - юридических лиц запрет на выплату заработной платы работникам - нерезидентам в наличной форме.

В судебной практике ранее преобладала точка зрения о правомерности выдачи иностранным гражданам заработной платы из кассы. Президиум ВАС РФ указывал на невозможность отнесения выплаты заработной платы работникам - нерезидентам наличными денежными средствами к числу незаконных валютных операций и на отсутствие в таких действиях работодателя состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ (постановление от 18.03.2008 N 15693/07). Этот подход был основан на старой редакции указанной нормы КоАП РФ, содержавшей иное определение термина "незаконные валютные операции". Но и после внесения в данную норму поправок Федеральным законом от 12.11.2012 N 194-ФЗ вывод ВАС РФ остался прежним. При этом отмечалось, что действия работодателя по выплате зарплаты нерезиденту формально являются валютной операцией, но регулируются положениями трудового законодательства, которое обязывает выплатить зарплату работнику, даже если тот не пожелал воспользоваться своим правом на открытие счета в банке для соответствующих целей (определения от 22.01.2014 N ВАС-19916/13, от 27.01.2014 N ВАС-19914/13).

Ситуация изменилась, когда Верховный Суд РФ поддержал сторонников позиции, в соответствии с которой реализация норм трудового права в отношении работников - нерезидентов должна осуществляться с соблюдением Закона N 173-ФЗ, а кадровые документы (приказы, соглашения, договоры) не должны противоречить требованиям валютного законодательства. В постановлении от 06.03.2015 N 307-АД15-691 и еще в 23 постановлениях от той же даты судья Верховного Суда РФ назвала правильным вывод о наличии состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, в действиях юридического лица, выплатившего своим работникам - нерезидентам зарплату наличными из кассы. Правда, все 24 административных дела завершились освобождением работодателя от ответственности в связи с малозначительностью правонарушения.

И хотя в настоящее время по-прежнему встречаются судебные решения, формально признающие факт правонарушения, но освобождающие работодателя от ответственности*(1), в целом следует отметить очевидную тенденцию к росту числа случаев применения судами вполне реальных административных санкций. Так, в постановлении АС Дальневосточного округа от 24.05.2018 N Ф03-1521/18 суд прямо отклонил доводы кассационной жалобы о наличии оснований для освобождения организации от ответственности ввиду малозначительности совершенного правонарушения (см. также, определения Верховного Суда РФ от 13.01.2021 N 307-ЭС20-21084 и от 18.05.2020 N 301-ЭС20-5846, постановление Первого ААС от 20.02.2021 N 01АП-702/21).

Мнение о неправомерности наличных расчетов по заработной плате между юридическими лицами и работниками - нерезидентами разделяют представители ФНС России (письмо от 29.08.2016 N ЗН-4-17/15799) и Роструда (консультация дежурного инспектора портала "Онлайнинспекция.РФ"). Высказывали такую точку зрения и специалисты ныне расформированного Росфиннадзора (информация от 05.08.2014).

При таких обстоятельствах (особенно с учетом позиции Верховного Суда по данному вопросу), полагаем, от практики выдачи нерезидентам заработной платы наличными средствами следует отказаться полностью - имеющиеся риски неоправданно велики.

Вместе с тем в ситуации, когда нарушение уже выявлено, и рассматривается вопрос о привлечении работодателя к ответственности за нарушение валютного законодательства, организация может использовать для своей защиты следующую позицию. Невозможность получать зарплату в кассе, обусловленная для нерезидента содержанием Закона N 173-ФЗ, представляет собой ограничение его прав по сравнению с работниками, которые на основании ст. 136 ТК РФ могут по договоренности с работодателем выбирать между наличным и безналичным способами выплаты заработной платы. Специальные правила для отдельных категорий работников, если они влекут за собой ограничение их прав, в соответствии со ст. 252 ТК РФ могут устанавливаться исключительно ТК РФ либо в случаях и порядке, им предусмотренных. Поэтому положения валютного законодательства об обязательном использовании для совершения платежа счета, открытого нерезиденту в уполномоченном банке, могли бы считаться специальной нормой, подлежащей применению вместо общей нормы ст. 136 ТК РФ, если бы самим ТК РФ была предусмотрена возможность установления иным федеральным законом особых требований к осуществлению расчетов в рамках трудовых отношений с некоторыми категориями трудящихся. Поскольку законодатель такой оговорки не сделал, необходимо констатировать, что положения Закона N 173-ФЗ противоречат ТК РФ в той части, в которой они ограничивают право работников - нерезидентов на выбор удобного им способа выплаты заработной платы. В силу ст. 5 ТК РФ в случае противоречий между Кодексом и иным федеральным законом, содержащим нормы трудового права, применяется ТК РФ.

Подобная аргументация встречается в отдельных судебных решениях, вынесенных за последнее время в пользу работодателя (см. например, постановления АС Поволжского округа от 26.02.2019 N Ф06-43903/19, АС Московского округа от 31.10.2017 N Ф05-15389/17, постановления Девятого ААС от 27.02.2018 N 09АП-1956/18, от 29.09.2017 N 09АП-41918/17 и от 11.09.2017 N 09АП-33002/17).

Кроме того, организация вправе ссылаться на смягчающие вину обстоятельства, к каковым могут быть отнесены:

- совершение правонарушения впервые;

- отсутствие умысла на совершение нарушения;

- добросовестное заблуждение в части нарушения валютного законодательства;

- немедленное устранение допущенных нарушений и т. д. (см. постановления Пятого ААС от 30.03.2021 N 05АП-1407/21, Пятнадцатого ААС от 23.03.2021 N 15АП-1675/21, Седьмого ААС от 03.08.2020 N 07АП-4853/20).

Однако еще раз подчеркнем, до этой стадии дело лучше не доводить - судебная практика в целом весьма неблагоприятна для работодателя. Утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 26.06.2024 Обзор судебной практики по отдельным вопросам применения статьи 15.25 КоАП РФ еще раз подтвердил позицию судебных властей по данному вопросу (см. п. 4 Обзора).

Вышесказанное касается работодателей - юридических лиц. Однако аналогичные ограничения по способу осуществления валютных операций с нерезидентами Закон N 173-ФЗ устанавливает и для резидентов - физических лиц. Так, согласно ч. 3 ст. 14 указанного закона расчеты при осуществлении валютных операций производятся физическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, счета цифрового рубля, открытые оператором платформы цифрового рубля, за рядом исключений, в числе которых выплата заработной платы работникам не упомянута. В связи с этим представляется, что вопрос о возможности выплаты работникам - нерезидентам заработной платы наличными должен решаться одинаково как для организаций, так и для работодателей - физических лиц (см. решение АС Амурской области от 05.12.2016 N А04-10097/2016).

________________________________________

*(1) См. например, постановления Четырнадцатого ААС от 23.05.2016 N 14АП-3633/16, Шестого ААС от 09.03.2016 N 06АП-7400/15, Восемнадцатого ААС от 15.12.2015 N 18АП-14096/15, Второго ААС от 08.12.2015 N 02АП-9609/15 (нарушения признаны малозначительными, объявляется устное замечание).

Темы

Место выплаты заработной платы

Иностранный работник. Правовой статус иностранных граждан

См. также

Ответственность за выплату заработной платы иностранцам наличными денежными средствами

Налогообложение иностранных граждан и лиц без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов)

Пособия работникам-иностранцам, назначение и выплата которых осуществляются при участии страхователя