Энциклопедия решений. Продолжительность рабочего времени, при которой сохраняется право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком (актуально до 31.12.2023)

Продолжительность рабочего времени, при которой возможно сохранение за работником права на пособие по уходу за ребенком

Согласно части третьей ст. 256 ТК РФ во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком работники могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию. Работник может потребовать установления ему неполного рабочего времени любой продолжительности, поскольку неполным следует считать любое рабочее время, продолжительность которого меньше полной нормы рабочего времени для соответствующей категории работников (подробнее об этом читайте в Энциклопедии решений "Неполное рабочее время").

В связи с этим долгое время в судебной практике существовал подход, в соответствии с которым право на пособие сохраняется за работником в период отпуска по уходу за ребенком независимо от того, какой продолжительности неполное рабочее время ему установлено. В частности, правомерной признавалась выплата ежемесячного пособия в ситуации, когда продолжительность рабочего времени сокращена всего на 1 час в неделю и даже меньше (постановления ФАС Северо-Западного округа от 23.11.2012 N Ф07-6422/12, ФАС Уральского округа от 08.07.2009 N Ф09-4211/09-С2).

Ситуация кардинально изменилась после определения Верховного Суда РФ от 18.07.2017 N 307-КГ17-1728. В нем суд указал, что сокращение рабочего времени менее чем на 5 минут в день не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка. В такой ситуации, пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника.

После этого тезис об отсутствии у работника права на сохранение пособия по уходу за ребенком при формальном сокращении рабочего времени уверенно закрепился в правоприменительной практике. Однако, к сожалению, какого-либо единого подхода к решению вопроса о том, какое именно сокращение рабочего времени будет являться достаточным для сохранения за работником права на пособие, в правоприменительной практике до сих пор не выработано.

Так, в письме ФСС России от 19.01.2018 N 02-08-01/17-04-13832л отмечается, что действующим законодательством не предусмотрено каких-либо ограничений по продолжительности неполного рабочего времени для застрахованного лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком и работающего на условиях неполного рабочего времени, но при этом право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком до полутора лет сохраняется за ним только при условии, что данное лицо само осуществляет уход за ребенком и при этом у него достаточно времени на осуществление данного ухода. При установлении работнику неполного рабочего времени следует исходить из того, что оно должно быть установлено в часах. Сокращение рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день не может расцениваться как мера, позволяющая продолжать осуществлять уход за ребенком, повлекшая утрату заработка. Тем не менее, в Фонде также не уточнили, какого именно сокращения рабочего времени будет достаточно, чтобы говорить о сохранении за работником права на пособие.

Имеется достаточно распространенный и не лишенный логики подход, в рамках которого размер утраченного работником в связи с установлением неполного рабочего времени заработка сравнивается с размером пособия. В общем случае пособие по уходу за ребенком компенсирует работнику утрату 40% его среднего заработка. А значит, выходя на работу на условиях неполного рабочего времени, работник не должен получать более 60% своего обычного заработка (то есть не должен работать более 60% от нормы рабочего времени). Такую логику можно встретить как в разъяснениях региональных отделений ФСС России, так и в судах (см., например, письмо Московского регионального отделения ФСС России от 14.10.2020 N 14-15/7710-4421л, информацию Удмуртского регионального отделения ФСС России от 27.10.2017; определение Верховного Суда РФ от 28.08.2020 N 301-ЭС20-13215, постановления АС Поволжского округа от 03.12.2020 N Ф06-67549/20, от 18.06.2020 N Ф06-62144/20, АС Северо-Кавказского округа от 19.08.2020 N Ф08-6182/20, от 06.07.2020 N Ф08-4453/20, АС Уральского округа от 22.03.2019 N Ф09-578/19).

А по мнению некоторых региональных отделений Фонда, для сохранения права работника на получение пособия уходу за ребенком должна быть посвящена большая часть рабочего времени, что предполагает соответствующее его сокращение (информация Вологодского регионального отделения ФСС России от 17.01.2019).

Тем не менее, ни один из приведенных выше подходов нельзя считать устоявшимся. В судебной практике достаточно примеров, когда суды признавали за работниками право на сохранение пособия при сокращении рабочего времени и менее чем на 40%, и даже менее чем на 1 час в день. Более того, многие судьи отмечают, что именно на Фонде лежит бремя доказывания формальности сокращения рабочего времени и невозможности для работника осуществления ухода за ребенком (см., например, постановления АС Северо-Западного округа от 12.04.2021 N Ф07-3136/21, от 24.11.2020 N Ф07-13036/20, от 01.10.2020 N Ф07-3605/20, АС Уральского округа от 01.12.2020 N Ф09-7606/20, от 25.12.2020 N Ф09-7608/20).

В таблице ниже мы собрали примеры позиций судов по вопросу о сохранении за работником права на пособие при различных вариантах сокращения рабочего времени. Из нее видно, что говорить о какой-либо единообразной практике на сегодняшний день не приходится.

Остается лишь признать, что наиболее безопасным вариантом действительно будет сокращение рабочего времени на 40% и более по сравнению с нормой. Примеров, когда такое сокращение было бы признано судом формальным, нами не обнаружено.

Следует также быть осторожными, привлекая работника с неполным рабочим временем в период отпуска по уходу за ребенком к оказанию услуг на основании гражданско-правовых договоров. Если суд усмотрит в них признаки трудовых отношений, помимо прочих негативных последствий, это может также повлечь за собой и признание неправомерным выплаты работнику пособия (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 23.12.2019 N Ф02-6723/19).

Лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком и работающим на дому, закон не требует с целью сохранения за ними права на пособие обязательно уменьшать объем работы или ее продолжительность по сравнению с нормой. Поэтому выплата надомнику заработной платы в полном объеме не лишает его права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком (см., например, постановление Восемнадцатого ААС от 28.11.2011 N 18АП-11183/11).

Таблица

Суд	Характер сокращения рабочего времени	Нормальная продолжительность рабочего времени для соответствующей категории работников	Доля продолжительности рабочего времени от нормы после сокращения	Вывод суда о правомерности выплаты работнику пособия
Определение ВС РФ от 05.06.2019 N 309-ЭС19-7778	1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Определение ВС РФ от 19.07.2019 N 307-ЭС19-11633	1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Определение ВС РФ от 12.08.2019 N 303-ЭС19-8702	1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Определение ВС РФ от 05.08.2019 N 307-ЭС19-11732	1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Определение ВС РФ от 11.10.2019 N 309-ЭС19-17405	1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Определение ВС РФ от 28.08.2020 N 301-ЭС20-13215	2 часа в день (до 30 часов в неделю)	40 часов в неделю	75%	неправомерно
Определение ВС РФ от 12.02.2020 N 307-ЭС19-27315	2 часа в день (до 30 часов в неделю)	40 часов в неделю	75%	правомерно
Определение ВС РФ от 12.02.2020 N 307-ЭС19-27208	2 часа в день (до 30 часов в неделю)	40 часов в неделю	75%	правомерно
Постановление АС Уральского округа от 08.06.2020 N Ф09-2912/20	1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Постановление АС Уральского округа от 01.12.2020 N Ф09-7606/20	1 час в день, 4 дня в неделю (до 36 часов в неделю)	40 часов в неделю	90%	правомерно
Постановление АС Северо-Кавказского округа от 19.08.2020 N Ф08-6182/20	рабочая неделя сокращена на 1 день (до 32 часов в неделю)	40 часов в неделю	80%	неправомерно
Постановление АС Уральского округа от 25.12.2020 N Ф09-7608/20	1 час в день, 4 дня в неделю (до 36 часов в неделю)	40 часов в неделю	90%	правомерно
Постановление АС Дальневосточного округа от 23.10.2019 N Ф03-3167/19	2 часа в день (до 30 часов в неделю)	40 часов в неделю	75%	правомерно
Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 03.08.2020 N Ф02-3199/20	4 дня в неделю сокращены на 48 минут, 3 дня выходных (всего 28,8 часов в неделю)	36 часов в неделю	80%	правомерно
Постановление АС Уральского округа от 27.05.2020 N Ф09-2561/20	1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	правомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 01.10.2020 N Ф07-3605/20	до 36 часов в неделю	40 часов в неделю	90%	правомерно
Постановление АС Уральского округа от 22.05.2019 N Ф09-2198/19	на 2 часа в день (до 30 часов в неделю)	40 часов в неделю	75%	правомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 19.11.2020 N Ф07-13037/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	правомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 28.10.2020 N Ф07-10958/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	правомерно
Постановление АС Уральского округа от 24.03.2021 N Ф09-708/21	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Постановление АС Центрального округа от 15.04.2019 N Ф10-893/19	30 минут в день (до 37,5 часов в неделю)	40 часов в неделю	93,75%	неправомерно
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 17.12.2020 N Ф04-5748/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	правомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 24.11.2020 N Ф07-13036/20	1 час в день, 4 дня в неделю (до 36 часов в неделю)	40 часов в неделю	90%	правомерно
Постановление АС Уральского округа от 29.10.2020 N Ф09-6679/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов в неделю	87,5%	неправомерно
Постановление АС Северо-Кавказского округа от 06.07.2020 N Ф08-4453/20	на 1 час 36 минут  в день (до 32 часов в неделю)	40 часов	80%	неправомерно
Постановление АС Уральского округа от 14.05.2020 N Ф09-2251/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов	87,5%	правомерно
Постановление АС Дальневосточного округа от 23.10.2019 N Ф03-3167/19	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов	87,5%	правомерно
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 20.04.2021 N Ф04-1454/21	на 1 час в день (до 31 часа в неделю)	36 часов	86,1%	неправомерно
Постановление АС Уральского округа от 25.02.2021 N Ф09-65/21	на 48 минут в день (до 36 часов в неделю)	40 часов	90%	неправомерно
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.07.2020 N Ф04-1999/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов	87,5%	неправомерно
Постановление АС Центрального округа от 18.12.2020 N Ф10-5276/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов	87,5%	неправомерно
Постановление АС Уральского округа от 24.03.2021 N Ф09-708/21	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов	87,5%	неправомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 17.02.2021 N Ф07-16389/20	на 1 час в день (до 35 часов в неделю)	40 часов	87,5%	неправомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 28.04.2021 N Ф07-3135/21	на один день в неделю (до 28,8 часов в неделю)	36 часов	80%	правомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 01.10.2020 N Ф07-3605/20	до 36 часов в неделю	40 часов	90%	правомерно
Постановление АС Северо-Западного округа от 13.08.2020 N Ф07-8757/20	на 57 минут в день (до 31,25 часов в неделю)	36 часов	86,8%	неправомерно
Постановление АС Волго-Вятского округа от 23.12.2019 N Ф01-7068/19	2 часа в день (до 30 часов в неделю)	40 часов в неделю	75%	неправомерно

Темы

Неполное рабочее время

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком