Энциклопедия решений. Особенности увеличения уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа и государственной регистрации таких изменений (ноябрь 2024)

Особенности увеличения уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа и государственной регистрации таких изменений

Смотрите в этом материале:

- что такое договор конвертируемого займа;

- кто может выступать займодавцем по договору конвертируемого займа;

- какие ООО не могут выступать заемщиком по договору конвертируемого займа;

- в какой форме заключается договор конвертируемого займа;

- существенные условия договора конвертируемого займа;

- согласие участников ООО на заключение договора конвертируемого займа, на изменение его условий, на уступку права требовать увеличения уставного капитала;

- внесение в ЕГРЮЛ сведений о договоре конвертируемого займа, его изменении и уступке права требования;

- требование займодавца об увеличении уставного капитала ООО;

- возражения ООО в отношении требования займодавца об увеличении уставного капитала;

- внесение изменений в ЕГРЮЛ в связи с увеличением уставного капитала;

- оплата за совершение нотариальных действий в связи с увеличением уставного капитала;

- исключение из ЕГРЮЛ сведений о наличии договора конвертируемого займа

Что такое договор конвертируемого займа

ООО, выступая заемщиком, вправе заключить договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от общества с ограниченной ответственностью увеличения его уставного капитала, увеличения номинальной стоимости и размера доли займодавца - участника ООО и уменьшения размера долей иных участников общества, а если займодавцем является третье лицо - принятия займодавца в ООО, приобретения займодавцем доли в уставном капитале общества и уменьшения размера долей участников общества (п. 1 ст. 19.1 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

Кто может выступать займодавцем по договору конвертируемого займа

Займодавцем может являться участник ООО, а если уставом общества не запрещено увеличение его уставного капитала за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, - третье лицо (п. 2 ст. 19.1 Закона об ООО).

Какое ООО не может выступать заемщиком по договору конвертируемого займа

Заемщиком по договору конвертируемого займа не может выступать ООО, являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией, либо ООО, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, (абз. второй п. 1 ст. 19.1 Закона об ООО).

В какой форме заключается договор конвертируемого займа

Договор конвертируемого займа заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность договора конвертируемого займа (п. 3 ст. 19.1 Закона об ООО).

Соглашение об изменении договора конвертируемого займа и соглашение об уступке права требования по договору конвертируемого займа также должны быть нотариально удостоверено (п. 1 ст. 389 ГК РФ, п. 1 ст. 452 ГК РФ).

Условия договора конвертируемого займа

В договоре конвертируемого займа должны быть оговорены общие условия, которые являются существенными для договора займа в соответствии ГК РФ. Также существенными условиями договора конвертируемого займа, по которому ООО выступает в качестве заемщика, также являются (п. 4 ст. 19.1 Закона об ООО):

1) срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала ООО, являющегося заемщиком, во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть в том числе:

- совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий,

- принятие обществом, являющимся заемщиком, или третьими лицами определенных решений,

- достижение обществом, являющимся заемщиком, определенных финансовых показателей;

2) сумма или порядок определения суммы, на которую увеличивается номинальная стоимость доли займодавца - участника ООО в уставном капитале общества, в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада, а если займодавцем является третье лицо - номинальная стоимость или порядок определения номинальной стоимости приобретаемой им доли в уставном капитале ООО в процентах от стоимости вносимого им вклада. Порядок определения указанных сумм увеличения номинальной стоимости или номинальной стоимости доли займодавца в уставном капитале общества может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа.

Отдельно следует оговорить, при переходе прав займодавца по договору займа к другому лицу будет ли новый кредитор вправе требовать от общества увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа. При отсутствии прямого указания на переход такого права оно не переходит к новому кредитору (п. 8 ст. 19.1 Закона об ООО).

Получение предварительного согласия участников ООО на заключение договора конвертируемого займа (решение общего собрания об увеличении уставного капитала), на изменение его условий, на уступку другому лицу права требовать от ООО увеличения уставного капитала

Заключение договора конвертируемого займа, соглашения об изменении условий указанного договора, а также соглашения об уступке другому лицу права требовать от общества увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа, если такая уступка допускается указанным договором (п. 8 ст. 19.1 Закона об ООО), требует предварительного согласия общего собрания участников ООО. Согласие должно быть дано единогласно всеми участниками общества.

Факт принятия общим собранием участников общества решения о таком согласии и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения (п. 3 ст. 17, п. 9 ст. 19.1 Закона об ООО, ст.ст. 103.10, 103.10-1 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1)

Установленный п. 3 ст. 17, п. 9 ст. 19.1 Закона об ООО, частью первой ст. 103.10, ст. 103.10-1 Основ законодательства РФ о нотариате порядок удостоверения факта принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состава участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, не может быть изменен уставом ООО. Положения пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ в данной ситуации не применимы (п. 1.6 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 4 (2017), направленного письмом ФНС России от 28.12.2017 N ГД-4-14/26814@).

Договор конвертируемого займа, соглашение об изменении условий указанного договора и (или) соглашение об уступке другому лицу права требовать от ООО увеличения его уставного капитала, заключенные с нарушением требования о получении предварительного согласия участников ООО могут быть признаны недействительными по иску общества или его участников (абз. второй п. 9 ст. 19.1 Закона об ООО).

Предварительное согласие на заключение договора конвертируемого займа дается общим собранием участников ООО посредством принятия решения об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника этого общества о внесении дополнительного вклада или заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада, в счет внесения которого будет осуществляться зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа (п. 10 ст. 19.1 Закона об ООО).

В заявлении участника ООО или в заявлении третьего лица должны быть указаны (п. 13 ст. 19.1 Закона об ООО):

1) максимальный размер вносимого вклада;

2) сведения о том, что в счет внесения вклада будет осуществляться зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа. При этом допускается зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из указанного договора, срок исполнения которых, в том числе срок возврата суммы займа, не наступил (п. 7 ст. 19.1 Закона об ООО);

3) максимальный размер доли, которую участник ООО или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества после его увеличения.

В решении общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала должны быть указаны, в частности (п. 10, п. 14 ст. 19.1 Закона об ООО):

- стороны договора конвертируемого займа,

- сумма увеличения номинальной стоимости или номинальная стоимость доли займодавца в уставном капитале общества в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада либо вносимого им вклада, или порядок их определения,

- иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения,

- максимальная сумма, на которую может быть увеличен уставный капитал ООО во исполнение договора конвертируемого займа,

- максимальная сумма, на которую может быть увеличена номинальная стоимость доли займодавца - участника общества, или максимальная номинальная стоимость доли займодавца - третьего лица,

- максимальный размер доли займодавца в уставном капитале общества после его увеличения.

В решении общего собрания участников ООО о предварительном согласии на заключение соглашения об изменении условий договора конвертируемого займа должны быть указаны все изменения существенных условий договора конвертируемого займа (п. 11 ст. 19.1 Закона об ООО).

В решении общего собрания участников ООО о предварительном согласии на заключение соглашения об уступке другому лицу права требовать от общества, являющегося заемщиком, увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа должны быть указаны имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа, иные сведения, позволяющие его идентифицировать (п. 12 ст. 19.1 Закона об ООО).

Внесение в ЕГРЮЛ сведений о заключенном договоре конвертируемого займа, его изменении и уступке права требования

Нотариус, удостоверивший договор конвертируемого займа, в течение 2 рабочих дней со дня такого удостоверения подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о заключенном договоре конвертируемого займа, в том числе о займодавце по указанному договору и размере (максимальном размере) доли в уставном капитале ООО, которую он может получить (приобрести) в результате реализации права на предъявление требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа.

Заявление направляется в регистрирующий орган в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор конвертируемого займа (п. 5 ст. 19.1 Закона об ООО, абз. четвертый п. 1.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее - Закон о госрегистрации). Форма заявления на данный момент не утверждена.

Представляется, что при заключении соглашения об изменении условий договора конвертируемого займа, сведения о которых содержатся в ЕГРЮЛ, соглашения об уступке другому лицу права требовать от ООО увеличения его уставного капитала в ЕГРЮЛ должны быть внесены соответствующие изменения. Заявителем является нотариус, удостоверивший соглашения об изменении договора конвертируемого займа, договор цессии. Поскольку иного законом не установлено, полагаем, что нотариус должен подать заявление в регистрирующий орган в течение 7 рабочих дней со дня удостоверения соглашения об изменении договора конвертируемого займа (пп. "л.3" п. 1 и п. 5 ст. 5, абз. четвертый п. 1.4 ст. 9 Закона о госрегистрации, п. 3 ст. 19 Закона об ООО, п. 1 ст. 389, п. 1 ст. 452 ГК РФ).

На основании заявления нотариуса регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись (пп. "л.3" п. 1 ст. 5, п. 1 ст. 8 Закона о госрегистрации).

Предъявление займодавцем требования об увеличении уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа

Требование займодавца об увеличении уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа предъявляется заемщику после наступления предусмотренных договором конвертируемого займа срока и (или) иных обстоятельств, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления займодавцем указанного требования.

Требование подается займодавцем нотариусу (п. 15 ст. 19.1 Закона об ООО). Вместе с требованием займодавец представляет нотариусу нотариально удостоверенный договор конвертируемого займа и документ, выданный кредитной организацией и подтверждающий исполнение займодавцем условий договора конвертируемого займа по передаче в собственность заемщику суммы займа (часть вторая ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате).

Требование предъявляется в письменной форме и должно содержать:

1) сведения, позволяющие идентифицировать предъявившее его лицо;

2) сумму увеличения номинальной стоимости доли займодавца - участника ООО и размер такой доли после увеличения ее номинальной стоимости либо номинальную стоимость и размер доли, приобретаемой займодавцем - третьим лицом, принимаемым в общество;

3) размер дополнительного вклада займодавца - участника ООО или вклада займодавца - третьего лица, в счет внесения которого осуществляется зачет денежных требований к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа;

4) размер денежных требований к обществу в части суммы займа и размера процентов по договору конвертируемого займа, зачет которых осуществляется в счет внесения дополнительного вклада займодавца - участника ООО или вклада займодавца - третьего лица;

5) сведения о наступлении срока и (или) иных обстоятельств, определенных договором конвертируемого займа, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления займодавцем требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение указанного договора.

Не позднее одного рабочего дня после получения требования нотариус уведомляет общество о предъявлении такого требования. Требование считается предъявленным обществу с момента его получения нотариусом от займодавца (п. 15 и п. 17 ст. 19.1 Закона об ООО, часть третья ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате).

Предъявление ООО-заемщиком возражений в отношении увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа

Возражения в отношении увеличения уставного капитала ООО могут быть представлены обществом нотариусу в течение 14 рабочих дней после предъявления требования займодавца (п. 18 ст. 19.1 Закона об ООО). Нотариус не позднее 2 рабочих дней после получения таких возражений заемщика направляет займодавцу уведомление о поступлении таких возражений (часть пятая ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате).

При поступлении возражений заемщика заявление об увеличении уставного капитала ООО нотариусом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, не направляется (часть пятая ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате). При этом из части четвертой ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате следует, что заемщик и займодавец могут выработать совместную позицию и подать нотариусу совместный документ, выражающий совместное волеизъявление заемщика и займодавца об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. В этом случае не позднее одного рабочего дня после получения такого совместного волеизъявления нотариус подает в регистрирующий орган заявление об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа.

В случае невыполнения требования займодавца об увеличении уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа, в том числе представления нотариусу возражений общества в отношении увеличения его уставного капитала, займодавец вправе потребовать в судебном порядке увеличения уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа. Решение арбитражного суда, обязывающее общество увеличить его уставный капитал во исполнение договора конвертируемого займа, является основанием для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав общества и ЕГРЮЛ (п. 20 ст. 19.1 Закона об ООО).

Внесение изменений в ЕГРЮЛ в связи с увеличением уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа

Если в течение 14 рабочих дней после предъявления требования займодавца об увеличении уставного капитала ООО общество не представило нотариусу возражения в отношении увеличения уставного капитала, то нотариус не позднее одного рабочего дня после истечение указанного срока подает в регистрирующий орган, заявление, содержащее сведения об:

- увеличении уставного капитала ООО,

- увеличении номинальной стоимости и размера доли займодавца - участника ООО и уменьшении размера долей иных участников ООО, а если займодавцем является третье лицо - сведения о приобретении займодавцем доли в уставном капитале общества, принятии займодавца в общество,

- уменьшении размера долей участников общества,

- а также сведения об изменениях, вносимых в устав общества в связи с увеличением его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа (п. 19 ст. 19.1 Закона об ООО, часть четвертая ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате, пп. 1.3-1 ст. 9, п. 8 ст. 17 Закона о госрегистрации).

Но утвержденная приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@ форма N P13014 заявления о государственной регистрации изменений, внесенных в учредительный документ юридического лица, и (или) о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, не позволяет внести в нее всю вышеуказанную информацию.

Также получается, что к моменту оформления заявления нотариус должен располагать и текстом устава ООО, однако, специальный механизм получения нотариусом текста устава для этой ситуации законом не установлен, поэтому разрешать вопрос о том, кто будет запрашивать копию устава у регистрирующего органа в порядке ст. 6 Закона о госрегистрации: нотариус или займодавец, заинтересованным лицам придется разрешать самостоятельно.

В случае получения нотариусом документа, выражающего совместное волеизъявление заемщика и займодавца об увеличении уставного капитала заемщика во исполнение договора конвертируемого займа, нотариус подает в регистрирующий орган заявления не позднее одного рабочего дня после получения документа, содержащего совместное волеизъявление (часть четвертая ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате).

Заявление направляется в регистрирующий орган в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, и является основанием для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав общества и ЕГРЮЛ. В течение 3 рабочих дней со дня направления указанного заявления в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, нотариус передает обществу копию направленного заявления (п. 19 ст. 19.1 Закона об ООО).

Оплата за совершение нотариальных действий в связи с увеличением уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа

За совершение нотариальных действий в связи с увеличением уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа (включающих уведомление заемщика о предъявлении такого требования займодавца, подачу в регистрирующий орган заявления об увеличении уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа при отсутствии поступления от общества возражений, уведомление займодавца о поступлении возражений ООО в отношении такого требования займодавца) нотариусу уплачивается страховой тариф в размере 10 000 рублей (п. 12.7 части первой ст. 22.1, часть первая ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате).

Исключение из ЕГРЮЛ сведений о наличии заключенного заемщиком - ООО договора конвертируемого займа

Представляется, что при внесении в ЕГРЮЛ изменений в связи с предоставлением займодавцу доли в уставном капитале ООО на основании представленного нотариусом заявления (п. 19 ст. 19.1 Закона об ООО, часть четвертая ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате, пп. 1.3-1 ст. 9, п. 8 ст. 17 Закона о госрегистрации) одновременно регистрирующий орган должен исключить из ЕГРЮЛ сведения о наличии заключенного заемщиком - ООО договора конвертируемого займа. Хотя прямого указания в законе на это нет, и нельзя исключить, что для этого потребуется подача отдельного заявления.

В остальных случаях в силу прямого указания закона для исключения из ЕГРЮЛ сведений о наличии заключенного ООО договора конвертируемого займа в регистрирующий орган необходимо подать заявление о внесении таких изменений в ЕГРЮЛ с приложением документа, подтверждающий исполнение ООО-заемщиком обязательств по договору конвертируемого займа или прекращение таких обязательств по иным основаниям. Эти документы представляются в регистрирующий орган в течение четырнадцати рабочих дней после прекращения обязательств по договору конвертируемого займа (п. 7 ст. 17 Закона о госрегистрации). Форма такого заявления на настоящий момент не утверждена.

Заявителем выступает единоличный исполнительный орган ООО (пп. "а" п. 1.3 ст. 9 Закона о госрегистрации).

Темы

Увеличение уставного капитала ООО за счет дополнительных вкладов участников или третьих лиц

Особенности государственной регистрации изменений в связи с увеличением уставного капитала ООО

См. также

Договор займа

Способы получения документов при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей

Нотариальное удостоверение решения об увеличении уставного капитала ООО

Получение копий документов из регистрационного дела юридического лица, справки о соответствии сведений