Комментарий к письму Минфина РФ от 28 сентября 2011 г. N 03-11-06/3/104 (Е.М. Юдахина, "Нормативные акты для бухгалтера", N 21, ноябрь 2011 г.)

Комментарий к письму Минфина РФ от 28 сентября 2011 г. N 03-11-06/3/104

ЕНВД применяется в отношении предпринимательской деятельности по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций и размещения рекламы на транспортных средствах (подп. 10, 11 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). То есть уплачивает ЕНВД налогоплательщик тогда, когда оказывает деятельность в сфере распространения наружной рекламы с использованием рекламных конструкций, является их владельцем и занимается непосредственно распространением наружной рекламы для заказчика.

Деятельность с рекламными конструкциями, не облагаемая ЕНВД

В том случае, когда налогоплательщик ведет деятельность, связанную с передачей в аренду (предоставлением) мест на рекламных конструкциях, такая деятельность не признается переводимой на ЕНВД как деятельность в сфере распространения наружной рекламы, а облагается в рамках общей системы налогообложения или УСН (письма Минфина России от 22.07.2011 N 03-11-06/2/108, от 31.05.2011 N 03-11-06/3/62, от 31.03.2011 N 03-11-06/3/39 *(1)).

Как отметили судьи в постановлении ФАС Уральского округа от 07.04.2009 N Ф09-1824/09-СЗ предоставление фасада здания для размещения средств наружной рекламы не относится к предпринимательской деятельности по размещению и распространению наружной рекламы и не свидетельствует о том, что организация оказывала услуги в сфере рекламы.

Более того, как указано в постановлении ФАС Московского округа от 02.03.2010 N КА-А41/355-10 деятельность по размещению собственной рекламы организациями, оказывающими услуги по распространению рекламы и занимающимися рекламной деятельностью, не является предпринимательской и не попадает под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Приведем постановление ФАС Дальневосточного округа от 03.04.2009 N Ф03-1174/2009, согласно которому деятельность организации по передаче в аренду (субаренду) средств наружной рекламы для размещения рекламной информации не облагается ЕНВД по договорам:

- аренды мест для установки наружной рекламы;

- на предоставление во временное пользование железобетонных конструкций для размещения саморекламы;

- на изготовление вывески, предметом которых являлось оказание услуг по сдаче в аренду третьим лицам, находящихся в собственности организации стационарных рекламных конструкций для размещения рекламы;

- оказания услуг по поиску места аренды рекламных конструкций для размещения рекламы и изготовление рекламной продукции для третьих лиц.

Также налогоплательщиками ЕНВД не являются субъекты хозяйственной деятельности - рекламодатели, распространяющие рекламную информацию о производимых ими товарах (работах, услугах). Так, самостоятельное распространение (размещение) рекламной информации о своих товарах или услугах, контактной информации об организации не может рассматриваться в качестве предпринимательской деятельности по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций (письмо Минфина России от 25.03.2010 N 03-11-06/3/43*(2)). Поскольку она не соответствует понятию "предпринимательская деятельность".

Кроме этого не подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход предпринимательская деятельность, связанная с изготовлением, ремонтом и техническим обслуживанием, а также с осуществлением работ по монтажу и демонтажу рекламных конструкций, не относится к предпринимательской деятельности в сфере распространения наружной рекламы (письмо Минфина России от 27.01.2011 N 03-11-06/3/8).

Иными словами, налогоплательщиками единого налога на вмененный доход в отношении предпринимательской деятельности по распространению наружной рекламы признается лицо:

- которое является владельцем рекламных конструкций;

- осуществляет деятельность по распространению наружной рекламы (является рекламораспространителем), то есть занимающееся непосредственным распространением наружной рекламы для заказчика.

Еще одно условие, необходимое для признания деятельности, подпадающей под ЕНВД как связанную с распространением наружной рекламы - необходимо, чтобы доводимая владельцем рекламной конструкции информация соответствовала понятию рекламы. В таком случае данная деятельность будет относиться к предпринимательской деятельности по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций независимо от места расположения рекламной конструкции (письмо Минфина России от 27.12.2010 N 03-11-06/3/172*(3)).

Напомним, что в соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (далее - Закон N 38-ФЗ) реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Так, к примеру, деятельность по распространению социальной рекламы, осуществляемая на бескорыстной (безвозмездной) основе, признается благотворительной деятельностью и на уплату единого налога на вмененный доход не переводится (письмо Минфина России от 17.09.2011 N 03-11-06/3/128*(4)). Поскольку социальная реклама представляет собой информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства (п. 11 ст. 3 Закона N 38-ФЗ).

Посредническая деятельность при размещении наружной рекламы

Собственник рекламной конструкции, который не осуществляет размещение рекламы для заказчика, не является плательщиком единого налога на вмененный доход (письмо Минфина России от 15.04.2010 N 03-11-11/99*(5)). Вот что говорят специалисты финансового министерства в отношении размещения наружной рекламы рекламодателей на рекламных конструкциях третьих лиц.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса РФ под распространением или размещением наружной рекламы понимается деятельность по доведению до потребителей рекламной информации путем предоставления или использования средств наружной рекламы (щитов, стендов, плакатов, электронных табло и иных стационарных технических средств), предназначенной для неопределенного круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие.

Налогоплательщиками ЕНВД признаются организации, занимающиеся непосредственно распространением и размещением рекламы для заказчика, в том числе с использованием средств наружной рекламы, полученных в аренду.

Поэтому доходы в виде арендных платежей, получаемые организацией от сдачи в аренду другим хозяйствующим субъектам принадлежащих ей стационарных технических средств наружной рекламы, должны облагаться в рамках общей системы налогообложения или в соответствии с УСН.

Так как под действие системы налогообложения в виде ЕНВД не подпадает деятельность посредников, агентов, комиссионеров и иных поверенных лиц, оказывающих рекламораспространителям услуги по оформлению права на размещение наружной рекламы на основании договоров по оказанию данных услуг, заключенных с лицами, имеющими на праве пользования, владения или распоряжения соответствующие стационарные технические средства наружной рекламы (письмо УФНС по г. Москве от 29.04.2011 N 16-15/042693).

Е.М. Юдахина,

эксперт "НА"

"Нормативные акты для бухгалтера", N 21, ноябрь 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Документ и комментарий к нему опубликованы в "НА", 2011, N 9.

*(2) Документ и комментарий к нему опубликованы в "НА", 2010, N 8.

*(3) Документ и комментарий к нему опубликованы в "НА", 2011, N 3.

*(4) Документ и комментарий к нему опубликованы в "НА", 2010, N 21.

*(5) Документ и комментарий к нему опубликованы в "НА", 2010, N 12.