Смена режима без уведомления (О. Ястребкова, "Актуальная бухгалтерия", N 2, февраль 2012 г.)

Смена режима без уведомления

Налоговое законодательство четко не разъясняет, может ли фирма без уведомления налоговой перейти с УСН на иной режим. Арбитражная практика противоречива.

По общему правилу перейти с "упрощенки" на иной режим компания может не ранее окончания налогового периода по УСН*(1). То есть с начала нового календарного года. Это касается добровольного перехода, когда фирма решила сменить режим (чаще всего на общий). Уведомить налоговую инспекцию о переходе нужно не позднее 15 января года, в котором будет применяться иной режим*(2). Напомним: если последний день срока - выходной и (или) нерабочий праздничный, то днем окончания срока считают ближайший следующий за ним рабочий день*(3).

Пример

В 2011 г. фирма работала на "упрощенке". С 01.01.2012 она применяет общий режим. Уведомить об этом налоговую инспекцию нужно было не позднее 16.01.2012 (понедельник) включительно.

Суды подчеркивают уведомительный характер перехода с УСН на общий режим. Также они обращают внимание на то, что для отказа от "упрощенки" не нужен какой-либо подтверждающий или разрешающий документ со стороны налогового органа*(4). Если фирма в установленный срок все же не уведомила инспекторов о том, что уходит с "упрощенки", вправе ли она применять иной режим? Какая ответственность при этом предусмотрена для фирмы: запрет на изменение режима или штраф 200 рублей?*(5)

Мнения арбитров достаточно противоречивы при ответе на эти вопросы. Для лучшего понимания проблемы обратимся к тексту нормы.

Статья 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации

Чаще всего суды трактуют ее следующим образом: фирма вправе перейти на другой режим, если она уведомила налоговую инспекцию о своем намерении в срок по 15 января включительно. Если же это сделано, например, 20 января, то менять режим фирма не имеет права. Так, ФАС Поволжского округа отметил*(6), что в таком случае компания фактически находится на УСН. Даже если предприняты действия по отзыву ранее поданных деклараций по "упрощенному" налогу и представлены декларации об уплате налогов общего режима. Есть и аналогичные судебные решения*(7). Такой позиции арбитров придерживается и ФНС России*(8).

Однако некоторые суды приведенную выше норму Налогового кодекса трактуют совершенно по-другому: "упрощенец" вправе перейти с начала года на другой режим в любом случае. А уведомительный порядок и есть уведомительный. Поскольку никаких разрешений от налоговиков не нужно, то и неполучение ими не позднее 15 января письма плательщика на ситуацию не повлияет*(9). Арбитры в этом случае указывают, что отсутствие прямого доказательства подачи уведомления, равно как и нарушение срока его подачи, само по себе не лишает фирму права на применение общего режима. Так, предприниматель в установленном порядке зарегистрировал в налоговом органе книгу учета доходов и расходов хозяйственных операций по общей системе, представлял декларации по НДС. И арбитражный суд пришел к выводу, что данные обстоятельства указывают на фактическое уведомление о переходе на общую систему*(10). Кроме того, суды указывают, что выбор режима - право компании*(11). Специального документа, подтверждающего право применять упрощенную систему либо отказ от нее, не нужно. Императивным условием для плательщика является лишь факт проведения соответствующих изменений системы налогообложения с начала очередного календарного года*(12).

Такой же точки зрения придерживаются некоторые суды в ситуации перехода на ЕСХН. Например, ФАС Дальневосточного округа подчеркнул, что переход на ЕСХН носит уведомительный характер. И если в инспекцию направлено заявление о переходе*(13), то смена режима правомерна, даже если не представлено сообщение о прекращении применения УСН*(14).

Почему же такие разные мнения? Мы считаем, что в пункте 6 статьи 346.13 Налогового кодекса действительно есть неясность формулировки. Нужно либо устранить ее законодательно, либо сформировать по ней однозначную позицию на уровне Высшего Арбитражного суда РФ. Только в этом случае можно будет понять, как правильно действовать.

Что делать фирме, которая не успела подать уведомление в этом году, а применять упрощенную систему не хочет, так как ей это невыгодно? Можно дополнительно подстраховаться вынужденным уходом с УСН. Следует утратить право на применение "упрощенки", то есть нарушить требования налогового законодательства *(15). Например, зарегистрировать филиал или передать более 25 процентов доли в уставном капитале дружественной компании. В таком случае уплачивать НДС и другие налоги необходимо будет с начала I квартала, то есть с января этого года. И инспекция при таких изменениях скорее всего никаких претензий иметь не будет.

При принятии решения о переходе с упрощенной системы на общий режим следует иметь в виду следующее. Во-первых, налоговое законодательство не предусматривает возможности передумать после направления уведомления. То есть отозвать такое уведомление нельзя, что подтверждают и налоговые инспекторы*(16). Хотя с учетом добровольности перехода можно попробовать оспорить такую позицию, если фирма готова отстаивать свои действия в суде. Во-вторых, плательщик, перешедший с "упрощенки" на общий режим, может вновь перейти на УСН не ранее чем через один год после того, как он утратил право на его применение. Если фирма перешла с УСН на общий режим с 1 января 2012 года, то вновь вернуться на "упрощенку" она может не ранее 1 января 2013 года.

Постановление ФАС Центрального округа от 22 сентября 2010 г. по делу N А48-673/2010

О. Ястребкова,

ведущий юрисконсульт компании "Кузьминых,

Евсеев и партнеры"

Экспертиза статьи:

М. Пархачева,

член научно-экспертного совета при Палате налоговых

консультантов России, руководитель компании

"Консалтинговая группа "Экон-Профи"

Мнение. Уведомление необходимо

Лев Лялин, почетный адвокат, член Президиума Московской областной коллегии адвокатов

Уведомление налогового органа о переходе с УСН на ОСН является необходимым условием для возникновения у фирмы права на изменение режима. Согласно Налоговому кодексу плательщик, применяющий "упрощенку", вправе перейти на иной режим с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает изменить режим (п. 6 ст. 346.13 НК РФ). При этом под уведомительным порядком и понимают такую систему взаимоотношений между субъектами, когда одна сторона в установленном законом порядке уведомляет другую о возникновении, изменении, прекращении тех или иных юридически значимых обстоятельств. Вторая же сторона их фиксирует без права обратного вмешательства. В данном случае волеизъявление фирмы не поставлено в зависимость от разрешительных действий налоговиков. Переход на УСН или возврат к иным режимам происходит добровольно в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса. Суды также подчеркивают уведомительный характер перехода с УСН на ОСН (пост. ФАС ДВО от 26.12.2008 N Ф03-5920/2008).

Другой вопрос, что судебная практика в некоторых случаях защищает фирмы, которые не направляли уведомление, но выразили свою волю в иных документах, содержащих всю необходимую информацию, либо уведомление было отправлено, но инспекторы его не получили. В любом случае арбитры исследовали вопрос о наличии уведомления о переходе на ОСН или о признании в качестве такового иных документов (пост. ФАС СЗО от 17.12.2007 N А21-1956/2007, ФАС ВСО от 03.11.2010 N А33-2847/2010).

"Актуальная бухгалтерия", N 2, февраль 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) п. 3 ст. 346.13 НК РФ

*(2) п. 6 ст. 346.13 НК РФ; п. 5 письма ФНС России от 10.11.2009 N ШС-22-3/848@

*(3) п. 7 ст. 6.1 НК РФ

*(4) пост. ФАС ДВО от 26.12.2008 N Ф03-5920/2008, ФАС ВВО от 26.04.2010 N А82-12417/2009

*(5) ст. 126 НК РФ

*(6) пост. ФАС ПО от 02.02.2009 N А55-8229/2008

*(7) пост. ФАС ЗСО от 14.10.2009 N А03-3115/2009, ФАС УО от 06.03.2009 N Ф09-986/09-С2, ФАС ПО от 17.01.2006 N А12-16046/2005-С50

*(8) письмо ФНС России от 19.07.2011 N ЕД-4-3/11587

*(9) пост. ФАС ЦО от 22.09.2010 N А48-673/2010, ФАС УО от 20.11.2006 N Ф09-9229/06-С2

*(10) пост. ФАС УО от 20.11.2006 N Ф09-9229/06-С2

*(11) пост. ФАС ЦО от 22.09.2010 N А48-673/2010

*(12) пост. ФАС ЦО от 22.09.2010 N А48-673/2010

*(13) п. 1 ст. 346.3 НК РФ

*(14) пост. ФАС ДВО от 21.10.2009 N Ф03-5405/2009

*(15) пп. 3, 4 ст. 346.12, п. 4 ст. 346.13 НК РФ

*(16) письмо УФНС России по Московской области от 02.04.2007 N 24-17/0263