Об удостоверении полномочий на представительство от имени конкурсного кредитора в процессуальных и иных процедурах по делу о банкротстве (А.А. Лукьянцев, В.С. Буров, "Адвокат", N 7, июль 2011 г.)

Об удостоверении полномочий на представительство от имени конкурсного кредитора в процессуальных и иных процедурах по делу о банкротстве

Представленная статья посвящена удостоверению полномочий на представительство от имени конкурсного кредитора в процессуальных и иных процедурах, связанных с несостоятельностью должника. Приводится разработанный авторами - А.А. Лукьянцевым и В.С. Буровым - универсальный проект доверенности на представительство от имени конкурсного кредитора в соответствующих процессуальных и иных процедурах.

Недавно мы опубликовали статью, посвященную процессуальным доверенностям, оформляемым в соответствии с нормами Гражданского процессуального кодекса РФ 2002 г. и Арбитражного процессуального кодекса РФ 2002 г.*(1) В данную статью нами был включен универсальный проект (образец) процессуальной доверенности представителю юридического лица, уполномочивающей его (представителя) на представительство от имени соответствующего юридического лица в гражданском процессе, арбитражном процессе, процессе по делу об административном правонарушении и уголовном процессе (в последнем случае - если соответствующее юридическое лицо выступает потерпевшим и (или) гражданским истцом). В числе полномочий, предоставляемых процессуальному представителю этой универсальной доверенностью, мы указали представительство в арбитражном суде от имени конкурсного кредитора (кредитора) по делу о банкротстве*(2). Так сказать, на всякий случай.

Однако круг вопросов, которые необходимо решать представителю конкурсного кредитора по делу о банкротстве, как в рамках арбитражного процесса по соответствующему делу о банкротстве, так и вне этих рамок, столь обширен, что включение всех необходимых процессуальных и иных процедурных полномочий представителя конкурсного кредитора в "общую" универсальную доверенность сделало бы объем последней явно чрезмерным, при этом взаимопроникновение и переплетение "общих" правомочий процессуального представителя и "специальных" правомочий представителя конкурсного кредитора по делу о банкротстве сделало бы использование такой "исчерпывающей" доверенности крайне неудобным, а адекватную интерпретацию ее содержания - требующей значительных усилий. И прежде всего потому, что представитель конкурсного кредитора, как правило, представляет соответствующего кредитора не только в арбитражном процессе по соответствующему делу о банкротстве*(3), но и в специальных органах управления объектом процедур банкротства (собрание кредиторов*(4), комитет кредиторов*(5)), а также в отношениях с арбитражными управляющими объектом процедур банкротства*(6). Соответственно в выдаваемой представителю конкурсного кредитора доверенности должны фигурировать полномочия, предоставляемые данному представителю как участнику специальных органов управления объектом процедур банкротства (собрания кредиторов, комитета кредиторов), а также как представителю конкурсного кредитора в отношениях с арбитражными управляющими объектом процедур банкротства.

В частности, такими полномочиями, предоставляемыми данному представителю как участнику специальных органов управления объектом процедур банкротства (собрания кредиторов, комитета кредиторов), являются право решающего голоса (в объеме количества решающих голосов, принадлежащего данному конкурсному кредитору*(7)) при принятии решений собранием кредиторов и право решающего голоса в комитете кредиторов (в соответствии с абзацем первым п. 5 ст. 17 Закона о банкротстве каждый член комитета кредиторов обладает одним решающим голосом) при принятии решений комитетом кредиторов.

Что же касается взаимоотношений конкурсного кредитора в лице его представителя по доверенности с арбитражным (временным, административным, внешним, конкурсным) управляющим объектом процедур банкротства, то в рамках таких взаимоотношений представитель конкурсного кредитора ведет официальную переписку с арбитражным управляющим, требует от арбитражного управляющего надлежащего исполнения обязанностей последнего и, наконец, обжалует решения и действия (или бездействие) арбитражного управляющего в арбитражный суд (в частности, в соответствии с пунктом 1 ст. 60 Закона о банкротстве).

Все эти полномочия представителя конкурсного кредитора (предоставляемые данному представителю как участнику специальных органов управления объектом процедур банкротства (собрания кредиторов, комитета кредиторов), а также как представителю конкурсного кредитора в отношениях с арбитражными управляющими объектом процедур банкротства) требуется специально оговорить в соответствующей доверенности, так как норм, автоматически наделяющих такого представителя соответствующими полномочиями, действующее законодательство Российской Федерации не содержит.

Отметим также, что в соответствии с пунктом 4 ст. 36 Закона о банкротстве "полномочия других*(8) представителей на ведение дела о банкротстве в арбитражном суде должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом*(9), а в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, в ином документе*(10)".

В связи с вышеизложенным нами был разработан проект (образец) доверенности представителю юридического лица - конкурсного кредитора на представительство от имени данного юридического лица в арбитражном процессе по делу о банкротстве юридического лица, а также на представительство от имени данного юридического лица в собрании кредиторов и комитете кредиторов юридического лица, находящегося в любой из стадий (предусмотренных российским законодательством процедур) банкротства, а равно - на представительство от имени данного юридического лица перед арбитражными управляющими юридического лица, находящегося в любой из стадий (предусмотренных российским законодательством процедур) банкротства, который берем на себя смелость рекомендовать как самим представителям, так представляемым ими юридическим лицам*(11).

Проект (образец)

Доверенность

"20" января 2011 г.

N 8

г. Ростов-на-Дону

Настоящим Закрытое акционерное общество "Сириус", далее по тексту также - "Общество", в лице Генерального директора "Общества" Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава "Общества", доверяет юрисконсульту "Общества" Петрову Петру Петровичу (паспорт серии 60 01 N 123654 выдан "29" ноября 2004 г. ОВД Ворошиловского района г. Ростова-на-Дону, код подразделения 612-018*(12)), далее по тексту - "Поверенный", представлять "Общество" (выступать представителем "Общества") в Арбитражном суде Ростовской области, Пятнадцатом арбитражном апелляционном суде, Федеральном арбитражном суде Северо-Кавказского округа, Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации в арбитражно-судебном деле N А53-100/2011 (в деле о банкротстве Общества с ограниченной ответственностью "XYZ"*(13)), в котором "Общество" будет выступать конкурсным кредитором, со всеми правами, предоставленными представителю по делу о несостоятельности (банкротстве) Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)"*(14), в том числе на стадии установления размера требований кредиторов и включения требований кредиторов в реестр требований кредиторов, и на всех последующих стадиях процесса, а также во всех соответствующих внепроцессуальных процедурах, проводимых в отношении Общества с ограниченной ответственностью "XYZ", в том числе, в частности, с правом:

- подписывать и предъявлять в арбитражные суды всех инстанций от имени "Общества" заявления, жалобы (в том числе апелляционные, кассационные и надзорные жалобы на соответствующие судебные решения, определения, постановления) и ходатайства по вышеуказанному делу, возражения (отзывы) на заявления, жалобы или ходатайства других лиц, участвующих в данном деле, и иных участников процесса по данному делу;

- подписывать и предъявлять в соответствующий арбитражный суд заявления о пересмотре судебных актов по вышеуказанному делу по вновь открывшимся обстоятельствам;

- заключать мировые соглашения по вышеуказанному делу и подписывать их от лица "Общества", осуществлять и получать (принимать) исполнение по мировым соглашениям, заключенным по вышеуказанному делу, заключать соглашения по фактическим обстоятельствам по вышеуказанному делу и подписывать их от лица "Общества";

- получать на руки судебные решения, определения, постановления по вышеуказанному делу, а также любые документы, исходящие от арбитражных управляющих Общества с ограниченной ответственностью "XYZ" или от самого Общества с ограниченной ответственностью "XYZ";

- представлять "Общество" в отношениях с арбитражными управляющими Общества с ограниченной ответственностью "XYZ", требовать от арбитражных управляющих Общества с ограниченной ответственностью "XYZ" надлежащего исполнения обязанностей последних, обжаловать в установленном порядке в арбитражный суд решения и действия (бездействие) арбитражных управляющих Общества с ограниченной ответственностью "XYZ";

- представлять "Общество" в собрании кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "XYZ", голосовать при принятии данным собранием любых решений в пределах компетенции данного собрания всеми принадлежащими "Обществу" голосами;

- представлять "Общество" в комитете кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "XYZ", голосовать при принятии данным комитетом любых решений в пределах компетенции данного комитета;

- получать причитающиеся "Обществу" от Общества с ограниченной ответственностью "XYZ" денежные средства и (или) иное имущество.

Для выполнения целей представительства "Общество" предоставляет "Поверенному" все иные необходимые полномочия, в том числе полномочия запрашивать и получать справки и другие документы у юридических и физических лиц, государственных и муниципальных органов.

Подпись "Поверенного" _____________ удостоверяется.

Срок настоящей Доверенности - три года со дня выдачи.

Настоящая Доверенность выдана с правом передоверия.

Генеральный директор

Закрытого акционерного общества

"Сириус" ______________ Иванов И.И.

М.П.

В заключение отметим, что Закон о банкротстве выделяет из общей массы кредиторов объекта процедур банкротства помимо конкурсных кредиторов*(15) также кредиторов по текущим платежам (о которых, т.е. о кредиторах по текущим платежам, см., в частности, ст. 5 Закона о банкротстве). В соответствии с пунктом 2 ст. 5 Закона о банкротстве требования кредиторов по текущим платежам не подлежат внесению в реестр требований кредиторов*(16), а сами кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве*(17). Однако в соответствии с пунктом 4 ст. 5 Закона о банкротстве кредиторы по текущим платежам вправе обжаловать действия или бездействие арбитражного управляющего в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, если такие действия или бездействие нарушают их права и законные интересы. Естественно, для такого обжалования и последующего представительства при рассмотрении арбитражным судом соответствующей жалобы, а равно для обжалования вынесенного по итогам рассмотрения такой жалобы арбитражным судом судебного акта представителю кредитора по текущим платежам требуется доверенность, оформленная в соответствии со статьями 61 и 62 АПК РФ и статьями 185-187 ГК РФ. Равным образом, для представительства в арбитражном процессе по делу о банкротстве от имени любого из других участников арбитражного процесса по делу о банкротстве*(18) также (в соответствии с пунктом 4 ст. 36 Закона о банкротстве) требуется доверенность, оформленная в соответствии со статьями 61 и 62 АПК РФ и статьями 185-187 ГК РФ. Со своей стороны, авторы настоящей статьи сейчас разрабатывают проекты (образцы) доверенностей соответствующим представителям (в том числе представителям кредиторов по текущим платежам, представителям учредителей организаций-должников и т.д.), в арбитражном процессе по делу о банкротстве, а также проект (образец) доверенности представителю самого должника по делу о банкротстве, при этом разработанные проекты (образцы) соответствующих доверенностей будут в самом ближайшем времени опубликованы.

А.А. Лукьянцев,

заведующий кафедрой гражданского права юридического факультета

Южного федерального университета (ЮФУ), директор института права

и управления ЮФУ, доктор юридических наук, профессор

В.С. Буров,

аспирант кафедры гражданского права юридического факультета ЮФУ

"Адвокат", N 7, июль 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Процессуальная доверенность: требования процессуальных регламентов // Адвокат. 2011. N 1. С. 15-18. Пользуясь случаем, заметим, что мы не успели устранить небольшую недоделку в помещенном в эту статью универсальном проекте процессуальной доверенности, а именно - после слов "конкурсного кредитора (кредитора)" следует добавить словосочетание "или должника" и далее по тексту.

*(2) Легальные определения понятий "кредитор" и "конкурсный кредитор" для целей законодательства о несостоятельности (банкротстве) даны в статье 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. от 7 февраля 2011 г.) (Российская газета. 2002. 2 нояб.).

*(3) Регламентируемом помимо Арбитражного процессуального кодекса РФ также Законом о банкротстве, а в соответствующих случаях - еще и Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (в ред. от 19 июля 2009 г.) (Российская газета. 1999. 4 марта).

*(4) См., в частности, статьи 12-15 Закона о банкротстве.

*(5) О котором см., в частности, ст.17-18 Закона о банкротстве.

*(6) См., в частности, статьи 20-20.6, 45, 65, 83, 96, 127 Закона о банкротстве, ст. 50.20-50.24 Закона о банкротстве кредитных организаций. В них идет речь соответственно о временных, административных, внешних и конкурсных арбитражных управляющих.

*(7) Определяемого в соответствии с п. 3 ст. 12 Закона о банкротстве.

*(8) Кроме указанных в п. 2 и 3 той же статьи.

*(9) В соответствии со ст. 185 ГК РФ и ч. 4-7 ст. 61 АПК РФ.

*(10) В частности, в ордере, выдаваемом адвокату в соответствии с ч. 3 ст. 61 АПК РФ и п. 2 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (в ред. от 23 июля 2008 г.) соответствующим адвокатским образованием.

*(11) Аналогичная доверенность от представляемого физического лица будет отличаться только присутствием Ф.И.О. последнего вместо наименования юридического лица, а если соответствующее физическое лицо еще и действует в качестве индивидуального предпринимателя (включая глав крестьянских (фермерских) хозяйств), то также и указания на соответствующий статус и место государственной регистрации такого индивидуального предпринимателя. Удостоверяться же такая (от имени физического лица выдаваемая) доверенность будет по правилам ст. 185 ГК РФ и иным специальным правилам (ч. 4 ст. 61 АПК РФ).

*(12) Наименование представляемого юридического лица и Ф.И.О. его руководителя, а также Ф.И.О. и паспортные данные процессуального представителя - вымышленные.

*(13) Номер арбитражно-судебного дела и наименование юридического лица - должника - вымышленные. Если же представляемое юридическое лицо является заявителем (т.е. соответствующее арбитражно-судебное дело о банкротстве должника должно быть возбуждено по заявлению представляемого юридического лица), "Поверенному" данной Доверенностью может быть предоставлено полномочие обратиться от имени представляемого юридического лица ("Общества") в компетентный арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом). Кроме того, в этом случае, естественно, фраза "в арбитражно-судебном деле N такой-то" должна быть опущена, а также должны быть сняты скобки, в которые заключена фраза "(в деле о банкротстве Общества с ограниченной ответственностью "XYZ")".

*(14) А если должник является кредитной организацией, также Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

*(15) См., в частности, ст. 7 и 12 Закона о банкротстве.

*(16) См., в частности, ст. 16 Закона о банкротстве.

*(17) См. ст. 34 Закона о банкротстве. Впрочем, в соответствии с пунктом 2 ст. 35 Закона о банкротстве кредиторы по текущим платежам могут быть участниками в арбитражном процессе по делу о банкротстве (не путать с лицами, участвующими в деле о банкротстве).

*(18) См. п. 2 ст. 35 Закона о банкротстве. При этом представителей лиц, указанных в данном пункте, не следует путать с представителями специальных субъектов (работников должника, учредителей должника и т.д.), указанных в пункте 1 той же статьи. Что, в свою очередь, не отменяет для таких представителей специальных субъектов обязательности наличия оформленных в установленном порядке (ст. 61 и 62 АПК РФ и ст. 185-187 ГК РФ) доверенностей на право участия в арбитражном процессе по соответствующему делу о банкротстве.