Практика предоставления отгулов - кому, за что и когда? (В.Н. Новикова, "Отдел кадров коммерческой организации", N 8, август 2011 г.)

Практика предоставления отгулов - кому, за что и когда?

Довольно часто сотрудники просят предоставить им отгул, подменяя данное понятие отпуском без сохранения заработной платы. Однако отгулы предоставляются в строго определенных законом случаях. Что понимать под словом "отгул", в каких случаях отгулы можно использовать и нужно ли оформлять, расскажем в данной статье.

Что такое отгул?

Трудовой кодекс не содержит такого понятия, как отгул. Однако в отдельных нормативных актах это понятие используется. В частности, в Постановлении Секретариата ВЦСПС от 02.04.1954 N 233 "О дежурствах на предприятиях и в учреждениях" сказано, что дежурства в выходные и праздничные дни компенсируются предоставлением в течение ближайших 10 дней отгула той же продолжительности, что и дежурство. Да и в Постановлении Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении Трудового кодекса Российской Федерации судами Российской Федерации" (далее - Постановление N 2) отгул упоминается неоднократно.

Проанализировав нормы данных нормативных актов и Трудового кодекса, можно сделать вывод, что отгул - это дополнительный день отдыха, предоставляемый в установленных ТК РФ случаях.

Когда полагается отгул?

Дополнительный день отдыха предоставляется:

- за время, отработанное сверхурочно, как компенсация;

- за работу в выходной или праздничный день;

- за переработку в пределах графика работы при вахтовом методе работы;

- за сдачу крови и ее компонентов.

Рассмотрим каждое основание предоставления отгула подробнее.

Сверхурочная работа

Статья 99 ТК РФ разъясняет: сверхурочной считается работа, выполняемая по инициативе работодателя работником за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени - ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

По общему правилу привлечение к сверхурочной работе допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Но иногда достаточно письменного согласия работника, а именно в следующих случаях:

- когда необходимо выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) либо создать угрозу жизни и здоровью людей;

- при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников;

- для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.

Однако кодексом предусмотрены случаи, когда согласия работника на работу сверхурочно не требуется, в частности, при производстве работ:

- необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения их последствий;

- общественно необходимых, связанных с устранением непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование систем водоснабжения, газоснабжения, отопления, освещения, канализации, транспорта, связи;

- необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Обратите внимание! Не допускается привлечение к сверхурочной работе беременных женщин, работников в возрасте до 18 лет, других категорий работников в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Привлечение к сверхурочной работе инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, допускается только с их письменного согласия и при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от работы сверхурочно.

Законодатель установил, что продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 ч в течение двух дней подряд и 120 ч в год, причем работодатель должен обеспечить точный учет продолжительности такой работы каждого работника.

В качестве компенсации за такую работу ст. 152 ТК РФ предлагает повышенный размер оплаты:

- за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере;

- за последующие часы - не менее чем в двойном размере.

Однако по желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно. Из формулировки ст. 152 ТК РФ ясно, что работодатель может отказать работнику в предоставлении отгула и просто оплатить сверхурочную работу в повышенном размере.

Отметим, что если работодатель согласен на предоставление отгула, работник может им воспользоваться только в то время, на которое договорится с работодателем. Более того, если не согласовать данный момент, работодатель может расценить это как прогул и уволить сотрудника по соответствующему основанию. Такое разъяснение дано в п. 39 Постановления N 2.

Работа в выходной или праздничный день

На основании ст. 111 ТК РФ всем работникам предоставляются выходные дни (еженедельный непрерывный отдых). При пятидневной рабочей неделе предоставляются два выходных в неделю, при шестидневной рабочей неделе - один. Общим выходным днем является воскресенье. Второй выходной при пятидневной рабочей неделе устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Обычно оба выходных дня предоставляются подряд.

Кроме выходных, Трудовым кодексом установлены нерабочие праздничные дни (см. ст. 112).

При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день.

Статьей 113 ТК РФ запрещена работа в выходные и нерабочие праздничные дни. По общему правилу привлечение работников в такие дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их согласия допускается для:

- предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;

- предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества;

- выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

В других случаях привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

К сведению. Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором.

Для отдельных категорий работников привлечение к труду в выходной или праздничный день возможно только при условии, что такой труд не противопоказан им по состоянию здоровья. Это инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет.

Как и при сверхурочной работе, законодатель позаботился о компенсации за труд в выходной или праздник. В частности, ст. 153 ТК РФ предусмотрено, что оплата такой работы производится не менее чем в двойном размере:

- сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам;

- работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки;

- работникам, получающим оклад, - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада за день или час работы) сверх оклада, если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада за день или час работы) сверх оклада, если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.

Обратите внимание! По желанию работавшего в выходной или нерабочий праздничный день может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в выходной или праздник оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Вахтовый метод работы

Вахтовый метод - особая форма осуществления трудового процесса вне места постоянного проживания работников, когда не может быть обеспечено ежедневное их возвращение к месту постоянного проживания. Такой метод применяется при значительном удалении места работы от места постоянного проживания работников или места нахождения работодателя в целях сокращения сроков строительства, ремонта или реконструкции объектов производственного, социального и иного назначения в необжитых, отдаленных районах или районах с особыми природными условиями, а также в целях осуществления иной производственной деятельности (ст. 297 ТК РФ).

Рабочее время и время отдыха в пределах учетного периода регламентируются графиком работы на вахте. Такой график работодатель должен утвердить с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и довести до сведения работников не позднее чем за два месяца до введения в действие.

К сведению. Продолжительность вахты не должна превышать месяц. В исключительных случаях на отдельных объектах продолжительность вахты может быть увеличена работодателем до трех месяцев с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ст. 299 ТК РФ).

Отметим, что организация работ вахтовым методом регламентируется не только нормами Трудового кодекса. В настоящее время дополнительно применяется положение, утвержденное Постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС и Минздрава СССР от 31.12.1987 N 794/33-82.

При вахтовом методе осуществления работ, как правило, устанавливается суммированный учет рабочего времени за месяц, квартал или за иной более длительный период, но не более чем за год. При этом продолжительность рабочего времени за учетный период не должна превышать нормального числа рабочих часов, установленного законодательством. Напомним, что порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды времени (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю утвержден Приказом Минздравсоцразвития РФ от 13.08.2009 N 588н.

За переработку в пределах графика работ на вахте предоставляется междувахтовый отдых - дополнительные дни отдыха, то есть отгулы. Такой отдых оплачивается в размере дневной тарифной ставки, дневной ставки (части оклада (должностного оклада) за день работы), если более высокая оплата не установлена коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором (ч. 3 ст. 301 ТК РФ).

Часы переработки в пределах графика работы, не кратные целому рабочему дню, могут накапливаться в течение календарного года и суммироваться до целых рабочих дней с последующим предоставлением дополнительных дней междувахтового отдыха. Для определения количества дополнительных дней междувахтового отдыха необходимо поделить общее число часов переработки на 8 (нормальную продолжительность рабочего дня при пятидневной рабочей неделе). Если продолжительность рабочей недели сокращена и составляет менее 40 ч, делить надо не на 8, а на количество часов, получаемых в результате деления установленной продолжительности сокращенной рабочей недели на пять. Например, при 57 ч переработки вахтовику с 40-часовой рабочей неделей следует предоставить семь полных дополнительных дней междувахтового отдыха (57 ч / 8), а с 36-часовой неделей - 8 дней (57 ч / (36 ч / 5)).

Донорство

Отношения, связанные с развитием донорства крови и ее компонентов в РФ и обеспечением комплекса социальных, экономических, правовых, медицинских мер по организации донорства, защите прав донора, установлены Законом РФ от 09.06.1993 N 5142-1 "О донорстве крови и ее компонентов" (далее - Закон о донорстве). Но и в Трудовом кодексе содержится норма о гарантии и компенсации работникам в случае сдачи ими крови и ее компонентов - ст. 186.

Давайте определим, кто является донором. Донор - это гражданин, сдающий кровь или ее компоненты. Донором может быть каждый дееспособный гражданин с 18 лет, прошедший медицинское обследование (ст. 1 Закона о донорстве).

Итак, донору предоставляются следующие гарантии и компенсации:

- в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского обследования работник освобождается от работы;

- если по соглашению с работодателем работник в день сдачи крови вышел на работу (за исключением тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, когда выход на работу в этот день невозможен), ему предоставляется по его желанию другой день отдыха;

- в случае сдачи крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха;

- после каждого дня сдачи крови и ее компонентов работнику предоставляется дополнительный день отдыха. Указанный день отдыха по желанию работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.

К сведению. Работник, сдающий кровь, имеет право на все установленные ст. 186 ТК РФ гарантии и компенсации независимо от того, делает это он за деньги или безвозмездно.

Граждане, награжденные знаком "Почетный донор России", дополнительно имеют право (ст. 11 Закона о донорстве):

- на внеочередное лечение в государственных или муниципальных организациях здравоохранения;

- на первоочередное приобретение по месту работы или учебы льготных путевок для санаторно-курортного лечения;

- на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в удобное для них время года;

- на ежегодную денежную выплату.

Обратите внимание! При сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником его средний заработок за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха (ст. 186 ТК РФ).

Предоставление работнику-донору дополнительного дня отдыха отличается от предоставления отгулов обычным сотрудникам: донорам не требуется согласие работодателя на использование такого дня отдыха. Работник должен лишь уведомить работодателя о намерении отсутствовать на работе в определенный день. К сожалению, Трудовой кодекс умалчивает о форме такого уведомления, но во избежание вопросов контролирующих органов рекомендуем получить заявление от работника, в котором он выразит свое желание получить отгул в удобное для него время.

Как быть, если донор хочет взять отгул, а работодатель против? Иногда работодатели квалифицируют такое отсутствие на работе как прогул и применяют меры дисциплинарной ответственности.

Однако это неправомерно. Пленум ВС РФ в п. 39 Постановления N 2 разъяснил, что увольнение за прогул, в частности, может быть произведено за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). Но необходимо учитывать, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии с частью четвертой статьи 186 Кодекса дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов).

Примечание. День отдыха взамен дня, потраченного работником на медицинское обследование в период ежегодного отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день, если работник не стал донором по медицинским показаниям, работодатель предоставлять не обязан.

Подведем итог

Как видно из статьи, случаев предоставления отгула работникам всего четыре. По общему правилу работник может использовать дополнительный день отдыха только в сроки, согласованные с работодателем. Лишь в одном случае сделано исключение - доноры не обязаны согласовывать время отгула. Заметим, что по общему правилу отгул не оплачивается, хотя для доноров опять-таки сделано исключение. Но следует помнить, что не подлежат оплате дни отдыха, предоставленные донору взамен выходного, праздничного или отпускного дня, использованного для сдачи крови и ее компонентов, дня, когда работник и сдал кровь, и трудился (Кассационное определение ВС Удмуртской Республики от 25.04.2011 по делу N 33-1434).

Отгул для доноров в табеле учета рабочего времени должен быть отмечен буквенным кодом "ОВ" или цифровым "27" (дополнительный оплачиваемый выходной день). Если отгул предоставляется как компенсация за сверхурочную работу, работу в выходной или праздничный день, в табеле нужно проставить буквенный код "НВ" или цифровой "28" - дополнительные выходные дни без сохранения заработной платы.

В.Н. Новикова,

эксперт журнала

"Отдел кадров коммерческой организации"

"Отдел кадров коммерческой организации", N 8, август 2011 г.