Интересные аспекты порядка и сроков начисления аванса и заработной платы (Н. Пластинина, "Кадровая служба и управление персоналом предприятия", N 6, июнь 2011 г.)

Интересные аспекты порядка и сроков начисления аванса и заработной платы

Статьей 136 ТК РФ установлен порядок, место и сроки выплаты заработной платы. Темой настоящей статьи не являются вопросы места выплаты заработной платы или порядка предоставления расчетного листка. Мы остановимся подробнее на вопросах начисления аванса.

Добросовестные работодатели, соблюдающие требования трудового законодательства, выплачивают заработную плату дважды в месяц. При этом, как правило, одна часть составляет аванс, а вторая - собственно заработную плату. Следует отметить, что в ТК РФ нет понятия "аванс", как нет и определяющих значений для этого понятия: какая сумма от оклада или всей суммы заработной платы приходится на аванс, в какой срок или дату он должен выплачиваться и т.д. В этом случае работодателям приходится руководствоваться лишь общими нормами, установленными ТК РФ в части порядка выплаты заработной платы.

Фрагмент документа. Статья 136 ТК РФ

Основные вопросы, возникающие при начислении и выплаты аванса, состоят в определении его размера. Остановимся подробнее на каждом их таких вопросов.

Минимальный и максимальный диапазон для аванса

Поскольку ТК РФ не установлено понятие "аванс" и нет его характеризующих признаков, большинство работодателей обращаются к Постановлению Совмина СССР от 23.05.1957 N 566 "О порядке выплаты заработной платы рабочим за первую половину месяца". Данным актом было установлено, что размер аванса в счет заработной платы рабочих за первую половину месяца определяется соглашением администрации предприятия (организации) с профсоюзной организацией при заключении коллективного договора, однако минимальный размер указанного аванса должен быть не ниже тарифной ставки рабочего за отработанное время.

Сведений о максимальном размере аванса ни в одном нормативном акте не встречается. В этом случае работодателям, скорее, необходимо исходить из принципов разумности и самого смыслового значения понятия "аванс".

Несмотря на отсутствие правового регулирования порядка начисления аванса, среди работодателей выработалась практика начисления либо расчетным способом, либо авансовым. При расчетном способе, или так называемом безавансовом, работодатель начисляет и выплачивает именно заработную плату. В этом случае за первую половину месяца рассчитывается уже заработанное, то есть оплачиваются отработанные рабочие дни.

При авансовом методе начисления аванса за первую половину месяца выплачивается в размере, определенном коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, иным локальным актом, а также трудовым договором с работником. Как было указано в письме Минздравсоцразвития РФ от 25.02.2009 N 22-2-709, при авансовом методе начисления заработной платы за каждую полови - ну месяца заработная плата должна начисляться примерно в равных суммах (без учета премиальных выплат).

Однако применение того или иного способа в чистом виде не всегда удобно. При расчетном способе работник всегда будет получать намного меньше в январе, где первую половину месяца составляют выходные и нерабочие праздничные дни. При авансовом методе может "пострадать" работодатель, вынужденный выплачивать аванс при отсутствии у работника рабочих дней в оплачиваемом месяце. Поэтому нередко работодателями применяется смешанный способ начисления.

Может ли размер аванса варьироваться от месяца к месяцу?

На практике работодатели в коллективном договоре, в правилах внутреннего трудового распорядка, в ином локальном акте организации, в трудовых договорах с работниками предусматривают процентное соотношение размера аванса к заработной плате/окладу. Такое процентное соотношение может составлять до пятидесяти процентов оклада (тарифной ставки). При этом следует отметить, что заработная плата работника может состоять как из оклада, так и из переменной части - премии, размер которой зачастую в разные месяцы разный (например, процент от прибыли, от продаж, от выполнения плана и т.д.). Однако в связи с тем, что полный размер заработной платы за текущий месяц работника, работающего на указанных условиях, на момент выплаты аванса заранее невозможно определить, размер аванса привязывается к окладной части заработной платы. Например, вполне разумным и правильным с точки зрения соблюдения требований ТК РФ является такое указание в коллективном договоре, локальном акте организации, трудовых договорах с работниками: "Аванс составляет 35% оклада (тарифной ставки) и выплачивается на 11 рабочий день месяца". Таким образом, при авансовом (а также смешанном) способе начисления аванса размер аванса от месяца к месяцу варьироваться не может не в силу законодательного запрета на такой порядок исчисления, а в силу невозможности получения каждый раз новой суммы аванса простым расчетным путем. Кроме того, необходимо помнить, что при авансовом способе начисления аванса его размер не зависит от количества рабочих дней, приходящихся на первую половину месяца.

Если же применяется расчетный способ, размер аванса напрямую зависит от количества рабочих дней в первой половине месяца. Так, в январе и мае аванс будет существенно меньше, чем в других месяцах года. Однако не следует забывать, что сумма зарплаты не зависит от количества нерабочих праздничных дней в месяце и будет одинаковой с месяцами, где таких дней нет. И конечная сумма заработной платы будет одинаковой как при авансовом, так и при расчетном способе начисления аванса (или смешанном).

Срок выплаты. Регулирование праздничных дней

Сроки выплаты аванса определяются в соответствии с требованиями ст. 136 ТК РФ. То есть выплата аванса и заработной платы должна происходить примерно раз в 15 дней. При этом понятие "примерно" применено исключительно для обозначения возможности вариаций при наличии в месяце не 30, а 31, 29 или 28 дней. Неправильным будет начисление аванса 5 числа месяца, а заработной платы - 30 числа. В этом случае пропорция выплаты "не реже, чем через каждые полмесяца" не будет выполняться.

Как было указано в письме Роструда от 08.09.2006 N 1557-6 "Начисление авансов по зарплате" касательно конкретных сроков выплаты заработной платы, в том числе аванса (конкретные числа календарного месяца), а также размеров аванса, они определяются правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

Если в организации дата выплаты аванса и основной части заработной платы приурочена именно к дате месяца, менять даты выплаты в месяцах с нерабочими праздничными днями, как правило, не требуется. При попадании даты выплаты на нерабочий праздничный или выходной день перечисление средств должно быть осуществлено накануне.

Если же даты выплаты приурочены к порядковому рабочему дню, изменение сроков перечисление аванса или заработной платы вполне может потребоваться. Например, в январе первым рабочим днем может оказаться аж 11 число. В этом случае представляется правильным изменение срока выплаты аванса в месяцы, где имеется большое количество праздничных дней. При этом такие изменения или сам порядок таких изменений должны быть отражены в документах, устанавливающих сроки выплаты заработной платы: в коллективном договоре, в правилах внутреннего трудового распорядка, в ином локальном акте организации, трудовых договорах с работниками.

Пример 1

Пример указания дня выплаты зарплаты в трудовом договоре:

"... Выплата заработной платы Работнику производится два раза в месяц:

- на 11 рабочий день текущего месяца, за который производится начисление, Работодатель выплачивает Работнику аванс в размере 30% от оклада;

- на 1 рабочий день месяца, следующего за месяцем, за который начисляется заработная плата, Работодатель выплачивает Работнику основную часть заработной платы, включающую оставшуюся сумму оклада, рассчитанную пропорционально фактически отработанному в оплачиваемом месяце времени, за вычетом налога на доходы физических лиц и выплаченного аванса.

При совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем выплата заработной платы производится накануне этого дня...".

В этом случае будет достигнуто точное выполнение требований ст. 136 ТК РФ о выплате заработной платы не реже, чем каждые полмесяца.

К сведению. Определение в трудовых договорах, правилах внутреннего трудового распорядка, коллективном договоре в качестве сроков выплаты заработной платы (в том числе аванса) не конкретных дат, а крайних сроков ее выплаты является нарушением требований ст. 136 ТК РФ. Для выплаты заработной платы должен быть определен именно конкретный день выплаты заработной платы. Указание "аванс выплачивается не позднее 11 числа оплачиваемого месяца" является расплывчатым и позволяет работодателю производить выплаты как 11 числа, так и 10, или еще раньше. Такое указание является ошибочным и не соответствует требованиям ст. 136 ТК РФ.

Зависимость начисления аванса от отсутствия рабочих дней

Как было указано в письме Роструда от 08.09.2006 N 1557-6 "Начисление авансов по зарплате", кроме формального выполнения требований ст. 136 ТК РФ о выплате заработной платы не реже 2 раз в месяц работодателем при определении размера аванса следует учитывать фактически отработанное работником время (фактически выполненную работу). Исходя из указанных разъяснений, учитывая, что работник не имеет фактически отработанных дней за первую половину месяца, можно сделать вывод о том, что выплата аванса работнику в этом случае не полагается.

Доводы работников о том, что в этом случае будут нарушены требования ст. 136 ТК РФ в части выплаты заработной платы не реже, чем через каждые полмесяца (фактически получится, что работнику заработная плата будет выплачена в этом случае один раз - в день выплаты основной части заработной платы), не находят своего подтверждения. Выплата аванса предусмотрена в счет отработанного работником времени, а не в счет последующей выплаты пособия по временной нетрудоспособности по предоставлению листка нетрудоспособности. Аванс в счет пособия по социальному страхованию ни одним нормативным правовым актом РФ не предусмотрен.

Относительно минимального количества дней, которые должен отработать работник, чтобы ему начислить аванс, думается, что необходимо исходить из простого расчета. Если аванс составляет, например, 30% оклада, для начисления аванса работник должен отработать уже 30% рабочего времени (рабочих дней, приходящихся на оплачиваемый месяц). Если в месяце 22 рабочих дня, работнику, отработавшему 7 рабочих дней в первой половине месяца, должен быть начислен аванс. Однако данный порядок касается расчетного и смешанного способов расчета аванса. При авансовом методе начисления работнику начисляется аванс вне зависимости от количества отработанных в начале месяца дней, а по окончании месяца производится перерасчет.

Начисление аванса при уходе работника в отпуск в середине месяца

Исходя из положений ст. 136 ТК РФ, учитывая разъяснения, данные Рострудом в письме от 08.09.2006 N 1557-6, можно сделать вывод, что работник ко дню начала отпуска уже будет иметь отработанные в этом месяце дни. Выплата аванса ему полагается при любом способе расчета. Затем за три дня до начала отпуска ему должны быть выплачены отпускные. А уже при выплате основной части заработной платы будет произведен окончательный расчет заработной платы за отработанный месяц.

Начисление аванса при уходе работника в отпуск с начала месяца

В отличие от предыдущего примера, работник ко дню начала отпуска не имеет отработанных в данном месяце дней. Выплата аванса ему не полагается при применении расчетного или смешанного способов начисления аванса. При авансовом методе аванс начисляется вне зависимости от отработанного в первой половине месяца времени.

Неоднозначная ситуация: работник написал заявление об увольнении, предупредив работодателя за две недели до фактической даты увольнения. Дата увольнения - 15 число месяца. Порядок начисления аванса в данном случае

Работник в рассматриваемом случае лишь написал заявление на увольнение. Само же увольнение должно состояться 15 числа месяца. Таким образом, до 15 числа у работника будут рабочие дни (если он не заболеет, конечно). При расчетном или смешанном способах начисления аванса аванс подлежит выплате работнику. 15 числа, в день увольнения, с работником будет произведен полный расчет. При авансовом методе аванс подлежит начислению в любом случае. Следует учитывать, что в соответствии с правом, предоставленным ТК РФ, работник может в любое время отозвать свое заявление, и увольнение не состоится, если на его место не приглашен в письменной форме иной специалист. А значит, неначисление аванса ему в этом месяце будет нарушением трудового законодательства.

Памятка работодателю

В связи с тем, что ст. 5.27 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нарушение законодательства о труде и об охране труда, но не раскрывает перечень наказуемых деяний, работодатель может быть привлечен к ответственности и за нарушение сроков выплаты заработной платы, и за нарушение порядка начисления аванса и заработной платы. Это подтверждает и судебная практика. Так, отсутствие указания конкретных дат или дней выплаты заработной платы в трудовых договорах с работниками даже при наличии таких указаний в коллективном договоре, правилах внутреннего трудового распорядка или иных локальных актах организации признается нарушением законодательства о труде и может послужить основанием для привлечения к административной ответственности.

Судебная практика. ОАО "МГТС" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене полностью постановления Главного государственного инспектора труда Н. от 26.05.2006 N 749/25, которым ОАО "МГТС" привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 350 МРОТ (тридцати пяти тысяч рублей). Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.09.2006 (полный текст решения изготовлен 02.10.2006) по делу N А40-54331/06-145-320*(1) в удовлетворении требований ОАО "МГТС" было отказано полностью. В числе нарушений законодательства о труде, выявленных Главным государственным инспектором труда Н. и послуживших основанием для привлечения работодателя к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ, явилось отсутствие в заключаемых трудовых договорах работников УМТ - отделения ОАО "МГТС" - указания на установленные дни выплаты заработной платы (нарушение ч. 6 ст. 136 Трудового кодекса РФ). В соответствии с ч. 6 ст. 136 Трудового кодекса РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный трудовым договором. Как указал суд, данная норма носит императивный характер и обязывает работодателя устанавливать дни выплаты заработной платы как в правилах внутреннего трудового распорядка, так и в трудовых договорах работников.

Нарушение сроков окончательного расчета при увольнении также может повлечь привлечение работодателя (должностного лица) к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.

Судебная практика. Постановлением и.о. мирового судьи судебного участка N 85 Пожарского района Приморского края Мандрыгиной И.А. по делу N 5-81710 от 23.09.2010*(2) директор ООО ДВ "Промэнерго" Ф. за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, был подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 2000 (две тысячи) руб.

Нарушением законодательства о труде является и выплата заработной платы один раз в месяц, в том числе в случаях наличия письменных заявлений работников.

Судебная практика. Судьей судебной коллегии по гражданским делам Ульяновского областного суда Жадновым Ю.М. (единолично) по делу N 7 - *** 2008 г. решением от 08.07.2008*(3) постановление государственного инспектора труда по Ульяновской области от *** года о привлечении Открытого акционерного общества Ульяновское специализированное управление "Г***" к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях, было оставлено без изменения, а жалоба ОАО УСУ "Г***" - без удовлетворения. При вынесении решения судья указал, что ссылка в жалобе на то, что выявленный в ОАО УСУ "Г***" порядок выплаты работникам заработной платы установлен на основании заявлений последних, не дает возможности утверждать об отсутствии в действиях общества состава административного правонарушения. Периодичность выплаты заработной платы не реже чем каждые полмесяца установлена императивной нормой федерального законодательства (ч. 6 ст. 136 ТК РФ). Возможность ее изменения в заявительном порядке по усмотрению работодателя законом не предусмотрена.

"Опоздание" выплаты заработной платы в связи с "нерасторопностью" банка, исполняющего поручение клиента на зачисление денежных средств, являющихся заработной платой, на счета его работников также не исключает ответственности работодателя за нарушение законодательства о труде. Согласно ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором. Перечисление работодателем денежных средств в банк еще не свидетельствует о выполнении им своих обязательств перед работниками по выплате заработной платы. Перечисление денежных средств должно быть произведено работодателем с учетом сроков, установленных банком для исполнения платежных документов; и эти сроки не должны отодвигать установленные дни для получения работником заработной платы на банковский счет. Кроме ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ, у работодателя в этом случае наступает и материальная ответственность за задержку заработной платы по ст. 236 ТК РФ, которая наступает вне зависимости от вины работодателя.

Нарушение сроков выплаты заработной платы в связи с ненадлежащим финансированием из бюджета (в том числе в части полноты и/или сроков) также не признается судами основанием для освобождения от административной ответственности.

Судебная практика. Ульяновским областным судом по делу N 7-37/2011 от 08.02.2011*(4) была подтверждена позиция нижестоящего суда относительно отсутствия оснований для освобождения от административной ответственности в аналогичной с рассматриваемой ситуацией. Ленинским районным судом г. Ульяновска от 20.01.2011 жалоба Прокопчик И.И. на постановление Государственной инспекции труда в Ульяновской области от 15.11.2010 по делу об административном правонарушении по ст. 5.27 ч. 1 КоАП РФ в отношении Прокопчик И.И. была оставлена без удовлетворения. Оспаривая решение суда, Прокопчик И.И. просила отменить решение суда и постановление должностного лица. В обоснование жалобы указывала на отсутствие ее вины в нарушении трудового законодательства, поскольку она, со своей стороны, как директор школы, совершила все необходимые действия, направленные на своевременную выплату сотрудникам заработной платы, а именно - своевременно оформила заявки на финансирование учреждения. Прокопчик И.И. в жалобе ссылалась на то, что задолженность по выплате заработной платы образовалась в связи с несвоевременным перечислением денежных средств из бюджета. Суд указал, что задержка выплаты заработной платы является нарушением трудового законодательства. В соответствии с ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ нарушение законодательства о труде влечет наложение административного штрафа на должностных лиц. Вынося решение, суд указал, что доводы жалобы о том, что правонарушение имело место в связи с ненадлежащим финансированием, не могут служить основанием к отмене состоявшихся по делу постановления и решения, поскольку отсутствие надлежащего финансирования основанием для освобождения от ответственности не является.

Следует отметить, что привлечение к административной ответственности и размер налагаемых штрафных санкций не зависят ни от "одноразовости" или случайности нарушения, ни от его малозначительности.

Судебная практика. Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 15.05.2008 по делу N А12-17203/07-С22 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 07.12.2007 по делу N А12-17203/07 было оставлено без изменения, а кассационная жалоба ИП Л.В.Э. - без удовлетворения. В удовлетворении заявления ИП Л.В.Э. к Федеральной службе по труду и занятости Государственной инспекции труда об отмене постановления от 29.10.2007 о привлечении к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 5.27 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, решением Арбитражного суда Волгоградской области от 07.12.2007 было отказано. При этом судом при вынесении решения указано, что поскольку заявитель нарушил установленный ч. 6 ст. 136 ТК РФ срок выплаты заработной платы, судом сделан вывод о правомерности привлечения его к ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ, доводы о малозначительности (срок выплаты заработной платы был "просрочен" лишь на 1 день) не приняты во внимание, так как действия заявителя посягают на установленный порядок в сфере трудового законодательства.

Н. Пластинина,

юрисконсульт ОАО "Альфа-банк"

"Кадровая служба и управление персоналом предприятия", N 6, июнь 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Источник информации - официальный интернет-портал судебного участка N 85 Пожарского района Приморского края (http://85.prm.mirsudrf.ru/modules.php?name=info_pages&id=642).

*(2) Источник информации - официальный сайт Ульяновского областного суда (http://www.uloblsud.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=192&Ite mid=63&idCard=10722).

*(3) Источник информации - официальный сайт Ульяновского областного суда (http://uloblsud.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=192&Itemid= 170&idCard=23362).

*(4) Источник информации: официальный сайт Ульяновского областного суда (http://uloblsud.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=192&Itemid= 170&idCard=23362).