Ошибки при оформлении и заключении крупных сделок (Л. Сальникова, "Финансовая газета", N 36, сентябрь 2011 г.)

Ошибки при оформлении и заключении крупных сделок

Основу любого предприятия составляют его активы, к которым могут относиться как непосредственно имущество, так и имущественные права. Вполне естественно, что отчуждение значительной части активов, может привести если не к банкротству, то к существенному ослаблению позиций бизнеса (тем более, если такое отчуждение не вполне экономически обосновано). Именно поэтому российское законодательство предоставляет собственникам право контролировать подобные сделки, а в случае необходимости и запрещать их совершение.

Процедура осуществления контроля установлена отраслевым законодательством и представляет собой совокупность норм, регламентирующих порядок заключения так называемых крупных сделок.

Понятие крупной сделки

В российском законодательстве не совпадают критерии отнесения сделки к категории крупных для предприятий различных форм собственности. В частности, для организаций, основанных на праве частной собственности, под крупными сделками понимаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения 25% или более балансовой стоимости активов (для АО) или той же доли, но от имущества предприятия (для ООО).

Для государственных и муниципальных предприятий (ст. 23 Федерального закона от 14.11.02 г. N 161-ФЗ) крупной является сделка, стоимость которой превышает более 10% уставного капитала предприятия или более чем в 50 раз превышает МРОТ.

Для автономных учреждений (ст. 14 Федерального закона от 3.11.06 г. N 174-ФЗ) крупной сделкой будет признаваться сделка, связанная с распоряжением денежными средствами, привлечением заемных денежных средств, отчуждением имущества (которым автономное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей такого имущества в пользование или в залог, при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% (если уставом не предусмотрен меньший размер) балансовой стоимости активов автономного учреждения.

Таким образом, крупными могут быть любые сделки, в том числе, например, купля-продажа, оказание услуг, выполнение работ, получение займа и кредита, а также залог и поручительство. Исключение составляют сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, в соответствии с п. 30 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 г. N 19 могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей их реализации путем розничной продажи).

В отношении акционерных обществ существует и еще одно исключение - сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, также не являются крупными независимо от их цены.

Ошибка 1. Нарушение порядка одобрения совершения крупной сделки

В соответствии с законодательством отсутствие одобрения крупной сделки делает ее оспоримой, что создает риск признания сделки недействительной и порождает нестабильность в отношениях общества с контрагентами.

Крупная сделка, совершенная с нарушением установленных законом правил ее одобрения, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (участника) в течение одного года с момента, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Таким образом, одной из наиболее распространенных ошибок при заключении крупной сделки является нарушение порядка ее совершения (одобрения собственником предприятия).

По общему правилу крупная сделка требует получения разрешения собственников на ее совершение, и только уставом ООО может быть предусмотрено, что совершение крупной сделки не требует согласия собственников. Процедура получения согласия собственников несколько отличается для организаций различных организационно-правовых форм.

Схема одобрения крупной сделки АО

Стоимость сделки	Орган управления, принимающий решение об одобрении сделки	Порядок одобрения сделки
25-50% балансовой стоимости активов	Совет директоров	Решение принимается единогласно всеми членами совета, без учета голосов выбывших членов совета
	Общее собрание акционеров (если советом директоров не принято единогласное решение относительно одобрения сделки)	Принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров
Более 50% балансовой стоимости активов	Общее собрание акционеров	Принимается большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров

Схема одобрения крупной сделки ООО

Стоимость сделки	Орган управления, принимающий решение об одобрении сделки	Порядок одобрения сделки
25-50% балансовой стоимости имущества	Совет директоров (если такая возможность предусмотрена уставом общества) Общее собрание участников (при отсутствии совета директоров) - постановление ФАС Центрального округа от 1.09.07 г. N А09-1053/07-2)	Принимается в порядке, установленном уставом
Более 25% балансовой стоимости имущества	Общее собрание участников	Принимается простым большинством голосов

Одобрения крупной сделки не нужно в единственном случае - если единственный участник ООО (акционер в АО) осуществляет функции единоличного исполнительного органа. Вместе с тем если лицо, осуществляющее функции руководителя, и собственник предприятия не совпадают, то одобрение необходимо, даже если у АО единственный акционер, а у ООО - единственный участник (постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.12.08 г. N А56-8320/2008).

Обратите внимание: в решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Стороны и выгодоприобретатели не указываются в случае, если сделка заключается на торгах, и предварительно определить, между кем и в пользу кого она будет заключена, невозможно.

Российское законодательство не исключает возможности и последующего одобрения крупной сделки. Вместе с тем ФКЦБ России в распоряжении от 4.04.02 г. N 421/р рекомендует, чтобы крупная сделка одобрялась соответствующим органом предварительно.

Ошибка 2. Заключение нескольких взаимосвязанных договоров в целях вывода сделки из-под понятия крупной

Самое большое заблуждение относительно природы крупной сделки заключается в том, что на практике многие хозяйствующие субъекты считают, что, для того чтобы вывести договор из разряда "крупных", необходимо лишь "разбить" его на несколько самостоятельных соглашений.

Однако такой подход не избавит от необходимости соблюсти порядок совершения крупных сделок, что в свою очередь делает такие договоры, если они заключены, оспоримыми.

Так, в соответствии со ст. 46 Федерального закона от 8.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" крупной может быть признана не только единичная сделка, но и ряд взаимосвязанных сделок.

Как один из ярких примеров таких взаимосвязанных договоров можно привести случаи заключения нескольких договоров купли-продажи недвижимости на отдельные объекты, если такие договоры заключены в течение короткого времени и в результате таких сделок права на имущество переходят к одному лицу (постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.09 г. N 6172/09).

Судебная практика выработала и несколько критериев, по которым можно распознать крупную сделку в нескольких взаимосвязанных между собой договорах. В частности, факт взаимосвязанности сделок может быть установлен на основании следующих обстоятельств: однородность сделок по своей природе (купля-продажа или, например, подряд), заключение сделки с однородным имуществом (например, акциями); заключение сделок в ограниченный промежуток времени; однородность формы расчетов по сделкам; единый покупатель (постановление ФАС Уральского округа от 27.10.08 г. N Ф09-5390/06-С4).

Ошибка 3. При решении вопроса, является ли сделка крупной, происходит неправильный расчет процентов

В основу отнесения сделок к крупным положено соотношение балансовой стоимости или цены приобретения имущества, являющегося объектом такой сделки, с балансовой стоимостью всех активов общества. Таким образом, особую проблему при определении того, является сделка крупной или нет, составляет необходимость определиться с базой, от которой будут отсчитываться 25 (больше или меньше) установленных законом процентов.

Как уже было сказано, в данном отношении нормы, установленные для ООО и АО отличаются. Так ст. 78 Закона N 208-ФЗ, а также ст. 14 Закона N 174-ФЗ устанавливают, что размер сделки определяется относительно балансовой стоимости активов. Пункт 1 ст. 46 Закона N 14-ФЗ в том же случае ссылается уже на стоимость имущества.

В соответствии с российским законодательством понятие "балансовая стоимость активов" гораздо шире понятия "стоимость имущества". Так, в первое помимо имущества также включается и денежная оценка имущественных прав, дебиторской задолженности и т.п. показателей.

Как указано в информационном письме ФКЦБ России от 16.10.01 г. N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества", под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.

Кроме того, следует отметить, что балансовая стоимость определяется именно расчетным путем на каждую конкретную дату совершения сделки и не может быть утверждена органами управления АО на постоянном уровне (постановление ФАС Московского округа от 30.09.08 г. N КГ-А41/9090-08).

Для целей определения крупной сделки в ООО стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Л. Сальникова,

юрист

"Финансовая газета", N 36, сентябрь 2011 г.