Комментарий к письму Минфина РФ от 22 августа 2011 г. N 03-11-06/3/95 (Р.В. Ефремов, "Нормативные акты для бухгалтера", N 19, октябрь 2011 г.)

Комментарий к письму Минфина РФ от 22 августа 2011 г. N 03-11-06/3/95

Опубликованное письмо посвящено вопросу квалификации иностранных организаций, торгующих в розницу на территории Российской Федерации через свои отделения, в качестве налогоплательщиков единого налога на вмененный доход. Согласно разъяснениям Минфина России, ограничения по применению спецрежима в виде ЕНВД для указанных организаций Налоговым кодексом РФ не установлены. Они могут быть налогоплательщиками названного налога при условии выполнения положений главы 26.3 Налогового кодекса РФ.

Условия для применения ЕНВД

Отметим, что для применения рассматриваемой системы налогообложения необходимо, чтобы:

- организация вела предпринимательскую деятельность, установленную пунктом 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ, например, розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м, или через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов;

- в отношении указанной деятельности на территории, где находится организация по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов Москвы и Санкт-Петербурга соответственно было принято решение о применении такой системы;

- организация встала на учет в налоговом органе (по месту осуществления предпринимательской деятельности или по своему месту нахождения - все зависит от вида бизнеса). Розничная торговля через отделение соответствует видам предпринимательской деятельности, указанным в пункте 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ. При выполнении оставшихся из перечисленных условий иностранная организация может быть налогоплательщиком ЕНВД.

Характеристики розничной торговли

Для целей применения системы налогообложения в виде ЕНВД розничная торговля - это предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в т.ч. за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК РФ).

Следует иметь в виду, что к данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация:

- подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 пункта 1 статьи 181 Налогового кодекса РФ;

- продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания;

- газа;

- грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов;

- товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в т.ч. в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети);

- передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам;

- продукции собственного производства (изготовления).

Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится к розничной торговле.

Договор розничной купли-продажи

По договору розничной купли-продажи продавец, ведущий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (часть 1 ст. 492 ГК РФ). Следовательно, под ЕНВД не подпадает реализация товара по договору поставки. Ведь тогда торговля квалифицируется как оптовая (см. письма Минфина России от 31.05.2011 N 03-11-11/144, от 20.01.2010 N 03-11-11/07, от 18.06.2009 N 03-11-09/217, от 28.04.2009 N 03-11-09/149, от 09.02.2009 N 03-11-09/38, от 23.01.2009 N 03-11-09/15).

Таким образом, основным отличием между реализацией товара по договору розничной купли-продажи и договору поставки является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара. Об этом сообщается как в письмах Минфина России от 03.03.2011 N 03-11-11/46, от 16.11.2010 N 03-11-11/298, так и в судебных постановлениях, например, ФАС Волго-Вятского округа от 23.05.2011 N А43-14173/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.06.2011 N А74-3217/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 11.03.2011 N А22-2550/2009.

В пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 суд пришел к выводу, что в рамках договора розничной купли-продажи возможна также реализация товаров юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. При этом должны выполняться следующие условия:

- реализуемые товары предназначены для обеспечения деятельности покупателя в качестве организации или гражданина-предпринимателя (например, это оргтехника, офисная мебель, транспортные средства, материалы для ремонтных работ и т.п.);

- указанные товары приобретаются у розничного продавца.

На практике при реализации товара не всегда можно проконтролировать статус покупателя и цели использования приобретенного товара. При разбирательстве в суде доказать, что товар был реализован покупателю для использования в предпринимательской деятельности, должен налоговый орган (см. постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 12.02.2010 N А81-1397/2009, ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.12.2010 N А78-458/2010).

По общему правилу договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493 ГК РФ).

Р.В. Ефремов,

налоговый консультант

"Нормативные акты для бухгалтера", N 19, октябрь 2011 г.