Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 28 июня 2011 г. по делу N 33-19723 (ключевые темы: трудовой договор - просроченная задолженность - правила внутреннего трудового распорядка - договор возмездного оказания услуг - трудовые обязанности)

Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 28 июня 2011 г. по делу N 33-19723

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Огановой Э.Ю.

судей Федерякиной Е.Ю., Дедневой Л.В.

при секретаре Пивоваровой Я.Г.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Дедневой Л.В.

дело по кассационной жалобе ЗАО "Раффайзенбанк" на решение Мещанского районного суда г. Москвы от 8 декабря 2010 года, которым постановлено:

иск удовлетворить;

признать гражданско-правовые договоры, заключенные между Черновой Анной Константиновной и ЗАО "Раффайзенбанк" трудовыми;

обязать ЗАО "Раффайзенбанк" заключить с Черновой Анной Константиновной трудовой договор с 10 августа 2009 г. на неопределенный срок;

взыскать с ЗАО "Раффайзенбанк" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 200 рублей. Установила:

Чернова А.К. обратилась в суд к ЗАО "Раффайзенбанк" с иском о признании договора от 10 августа 2009 года трудовым, обязании ответчика заключить с ней трудовой договор с 10 августа 2009 года на неопределенный срок с указанием трудовой функции по должности младшего специалиста отдела по работе с просроченной задолженностью, ссылаясь на то, что с 10 августа 2009 года она была допущена к работе в ЗАО "Раффайзенбанк" по должности младшего специалиста отдела по работе с просроченной задолженностью, однако трудовой договор с ней заключен не был, а, начиная с 10 августа 2009 года, между ней и ответчиком заключались гражданско-правовые договоры возмездного оказания услуг, тогда как фактически между ней и ответчиком сложились трудовые отношения.

В судебное заседание истица явилась, исковые требования поддержала.

Представитель ответчика в суд явился, против удовлетворения требований истицы возражал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Суд постановил приведенное выше решение, об отмене которого просит представитель ответчика в кассационной жалобе.

Проверив материалы дела, выслушав истицу, представителя ответчика по доверенности Пшеничникова С.В., обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 195 ГПК РФ, решение суда должно быть законным и обоснованным.

Суд основывает решение только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

Согласно ст. 198 ГПК РФ, в мотивировочной части решения суда должны быть указаны обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства; законы, которыми руководствовался суд.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ N 23 от 19 декабря 2003 года, решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (часть 1 статьи 1, часть 3 статьи 11 ГПК РФ).

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (статьи 55, 59 - 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Данным требованиям закона решение суда первой инстанции не соответствует.

Согласно ст. 362 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в кассационном порядке являются нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Судом по делу установлено, что 10 августа 2009 года между Черновой А.К. и ЗАО "Раффайзенбанк" был заключен Договор N ... возмездного оказания услуг на срок до 31 августа 2009 года.

Согласно п. 1.1 данного договора, истица обязалась по заданию ответчика оказывать услуги, связанные с ведением телефонных переговоров с клиентами Банка с целью возврата просроченной задолженности, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с п. 2.3 договора, объем оказанных услуг указывается в согласованном сторонами акте.

В силу п. 3.1 договора, стоимость услуг по договору составляет 19 047,62 рублей и выплачивается истице при условии оказания услуг, указанных в п.п. 1.1, 1.2 и 2.3 договора, в полном объеме, надлежащего качества и принятых ответчиком в порядке, предусмотренном договором.

Согласно п. 4.1 договора, истица обязалась принимать меры к обеспечению конфиденциальности любой информации, которая станет ей известна в связи с исполнением договора.

31 августа 2009 года сторонами был подписан Акт приема-сдачи услуг.

Аналогичные договоры были заключены сторонами 1 сентября 2009 года, 1 октября 2009 года, 2 ноября 2009 года, 1 декабря 2009 года, 11 января 2010 года, 1 февраля 2010 года, 1 марта 2010 года, 1 апреля 2010 года, 4 мая 2010 года и 1 июня 2010 года.

Стоимость услуг по указанным договорам составила: по договору от 1 сентября 2009 года - 18 181 руб. 82 коп., по договору от 1 октября 2009 года - 25 000 руб., по договору от 2 ноября 2009 года - 25 707 руб. 55 коп., по договору от 1 декабря 2009 года - 27 442 руб. 62 коп., по договору от 11 января 2010 года - 35 100 руб., по договору от 1 февраля 2010 года - 23 649 руб. 71 коп., по договору от 1 марта 2010 года - 11 045 руб. 45 коп., по договору от 1 апреля 2010 года - 19 447 руб. 02 коп., по договору от 4 мая 2010 года - 25 921 руб. 07 коп., по договору от 1 июня 2010 года - 6 428 руб. 57 коп.

По результатам исполнения указанных договоров сторонами были подписаны акты приема-сдачи услуг.

Также суд установил, что 15 марта 2010 года Чернова А.К., как младший специалист отдела по работе с просроченной задолженностью, была ознакомлена с новой версией Правил внутреннего трудового распорядка от 11 февраля 2010 года.

Разрешая спор, суд первой инстанции, сослался на положения ст.ст. 15, 56, 67 ТК РФ, п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 2 от 17 марта 2004 года, ст.ст. 56, 67 ГПК РФ и пришел к выводу об удовлетворении заявленных Черновой А.К. требований на том основании, что истица лично выполняла за плату трудовые функции по должности младшего специалиста отдела по работе с просроченной задолженностью, подчинялась действующим у ответчика Правилам внутреннего трудового распорядка, ответчиком, в соответствии с требованиями ст. 209 ТК РФ, ей было предоставлено рабочее место и созданы соответствующие условия труда для надлежащего исполнения обязанностей по должности младшего специалиста отдела по работе с просроченной задолженностью, истице был присвоен табельный номер, ежемесячная оплата по договору возмездного оказания услуг производилась ответчиком вне зависимости от наличия подписанного между сторонами акта приема-сдачи услуг.

Указанные обстоятельства, по мнению суда первой инстанции, свидетельствуют о том, что истица была допущена к работе по должности младшего специалиста отдела по работе с просроченной задолженностью, из чего следует, что между сторонами возникли трудовые отношения.

При этом суд первой инстанции сослался на то обстоятельство, что должность младшего специалиста отдела по работе с просроченной задолженностью предусмотрена штатным расписанием ответчика и трудовые обязанности по данной должности, поименованные в Должностной инструкции, совпадают с функциями, выполняемыми истицей в рамках заключенных договоров возмездного оказания услуг.

Однако с данными выводами суда первой инстанции нельзя согласиться в связи со следующим.

Согласно ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

В силу ст. 20 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.

Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры.

Согласно ст. 22 ТК РФ работодатель имеет право заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, иными федеральными законами.

В соответствии со ст. 56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В силу ст. 57 ТК РФ обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:

место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации;

дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;

условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;

другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

Согласно ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.

В соответствии со ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

В силу ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Согласно ст. 91 ТК РФ рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени.

В соответствии со ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Оклад (должностной оклад) - фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

В силу ст. 132 ТК РФ заработная плата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда и максимальным размером не ограничивается.

Согласно ст. 135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

В соответствии со ст. 136 ТК РФ при выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.

Форма расчетного листка утверждается работодателем с учетом мнения представительного органа работников в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

В силу ст. 189 ТК РФ дисциплина труда - обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовой распорядок определяется правилами внутреннего трудового распорядка.

Правила внутреннего трудового распорядка - локальный нормативный акт, регламентирующий в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами порядок приема и увольнения работников, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений у данного работодателя.

Согласно п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 2 от 17 марта 2004 года, если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса.

В силу ст. 780 ГК РФ если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично.

Согласно ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Таким образом, из приведенных выше норм закона в их взаимосвязи следует, что одним из оснований возникновения трудовых отношений является фактический допуск работника к работе с ведома или по поручению работодателя. При наличии данного факта трудовой договор между сторонами считается заключенным.

При этом фактический допуск работника к работе предполагает, что работник приступил к исполнению трудовых обязанностей по обусловленной соглашением сторон должности и с момента начала исполнения трудовой функции работник подчиняется действующим у ответчика правилам внутреннего трудового распорядка. Оплата труда работника осуществляется работодателем в соответствии с установленным по занимаемой работником должности окладом и действующей у работодателя системой оплаты труда.

Между тем, как усматривается из материалов настоящего гражданского дела, Чернова А.К. к исполнению трудовых обязанностей по должности младшего специалиста телефонной группы по возврату краткосрочной просроченной задолженности отдела по работе с просроченной задолженностью дирекции по оформлению и учету банковских операций и информационным технологиям не приступала и действующим у ответчика Правилам внутреннего трудового распорядка не подчинялась.

При этом согласно Должностной инструкции младшего специалиста телефонной группы по возврату краткосрочной просроченной задолженности отдела по работе с просроченной задолженностью дирекции по оформлению и учету банковских операций и информационным технологиям, младший специалист: осуществляет исходящий обзвон клиентов, допустивших просрочку платежа; осуществляет прием входящих вызовов от клиентов, допустивших просрочку платежа; обеспечивает внесение полной информации в действующее ПО о результатах контактов с клиентами \третьими лицами; выполняет установленные нормативны по параметрам исходящего обзвона\приема входящих вызовов; участвует в тренингах, направленных на повышение квалификации сотрудников группы; соблюдает внутренние нормативные документы, касающиеся деятельности группы; соблюдает трудовую, исполнительную дисциплину и Правила внутреннего трудового распорядка; выполняет разовые поручения руководителя группы.

Вместе с тем, в соответствии с п. 1.1 заключенных с истицей договоров возмездного оказания услуг, истица оказывала ЗАО "Раффайзенбанк" услуги по ведению телефонных переговоров с клиентами Банка с целью возврата просроченной задолженности.

Иные трудовые обязанности по указанной выше должности Чернова А.К. не исполняла и доказательства обратного в суд не представила.

При этом обязанности находиться в Банке в течение рабочего времени, установленного для работников Банка, выполняющих трудовую функцию по должности младшего специалиста телефонной группы по возврату краткосрочной просроченной задолженности отдела по работе с просроченной задолженностью дирекции по оформлению и учету банковских операций и информационным технологиям, заключенные с истицей договоры не содержали.

Более того, согласно действующему у ответчика штатному расписанию, оклад по должности младшего специалиста телефонной группы по возврату краткосрочной просроченной задолженности отдела по работе с просроченной задолженностью дирекции по оформлению и учету банковских операций и информационным технологиям составлял 31 000 рублей в месяц, тогда как размер оплаты за оказанные истицей услуги по вышеуказанным договорам был иным и определялся по соглашению сторон при заключении каждого из договоров.

Ссылку суда первой инстанции на показания свидетеля Ф.О.М. и факт ознакомления Черновой А.К. с новой версией Правил внутреннего трудового распорядка от 11 февраля 2010 года (л\д 18), нельзя признать состоятельной, поскольку указанный свидетель, согласно имеющейся в деле копии ее трудовой книжки, работала в Банке в период с 1 июля 2010 года по 30 сентября 2010 года в секторе судебной работы группы судебного взыскания отдела по возврату просроченной задолженности управления экономической безопасности, тогда как последний договор возмездного оказания услуг был заключен с истицей 1 июня 2010 года на срок до 30 июня 2010 года. При этом доказательства заключения с истицей договора 1 июля 2010 года в суд представлены не были. Оригинал имеющейся в деле расписки от 15 марта 2010 года (л\д 18) в материалах дела также отсутствует и на обозрение суду не представлялся, вследствие чего данная расписка, в силу положений ст. 71 ТК РФ, не может являться надлежащим доказательством по делу.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду ст. 71 ГПК РФ

Также суд первой инстанции не принял во внимание то обстоятельство, что в период действия заключенных с Черновой А.К. договоров возмездного оказания услуг истице не предоставлялись гарантии, связанные с оплатой листков нетрудоспособности и предоставлением отпуска, и, кроме того, истица не подлежала дисциплинарной и материальной ответственности за нарушение трудовой дисциплины и причинение ответчику прямого действительного ущерба.

Кроме того, удовлетворяя заявленные Черновой А.К. требования в части обязания ответчика заключить с ней трудовой договор с 10 августа 2010 года на неопределенный срок, суд первой инстанции не учел положения ст. 57 ТК РФ, согласно которой условие о сроке действия трудового договора является его существенным условием и подлежит обязательному включению в трудовой договор, тогда как в данном случае такое соглашение сторонами достигнуто не было.

Таким образом, из изложенного следует, что между Черновой А.К. и ЗАО "Раффайзенбанк" отсутствовали трудовые отношения, а заключенные между ними договоры возмездного оказания услуг регулировались положениями ст.ст. 779, 780, 781 ГК РФ, а не положениями действующего трудового законодательства Российской Федерации.

Изложенные обстоятельства судом первой инстанции при рассмотрении настоящего спора во внимание приняты не были.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции от 8 декабря 2010 года нельзя признать законным и оно подлежит отмене.

Учитывая, что юридически значимые для дела обстоятельства судом первой инстанции установлены, судебная коллегия полагает возможным, отменяя решение суда от 8 декабря 2010 года, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новое решение об отказе Черновой А.К. в удовлетворении исковых требований к ЗАО "Раффайзенбанк" о признании гражданско-правовых договоров трудовыми и обязании заключить трудовой договор на неопределенный срок.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 360, 361, 362 ГПК РФ судебная коллегия определила:

Решение Мещанского районного суда г. Москвы от 8 декабря 2010 года - отменить.

Постановить по делу новое решение, которым в удовлетворении исковых требований Черновой Анне Константиновне к ЗАО "Раффайзенбанк" о признании гражданско-правовых договоров трудовыми, обязании заключить трудовой договор на неопределенный срок, отказать.

Председательствующий:

Судьи: